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一、服務(wù)條款的確認和接納
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二、服務(wù)簡介
北京中采高科招標集團有限公司運用自己的操作系統(tǒng)通過國際互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)為用戶提供各項服務(wù),用戶(包括普通個人用戶,免費企業(yè)會員,收費企業(yè)會員)注冊時,必須同意:
1. 提供真實、準確、即時、完整的個人/企業(yè)資料。同時,應(yīng)根據(jù)情況變化維護并及時更新注冊信息,以確保其真實、準確、即時、完整性。
2、一旦北京中采高科招標集團有限公司發(fā)現(xiàn)用戶資料含有不準確甚至是虛假內(nèi)容,北京中采高科招標集團有限公司有權(quán)利中止對該用戶的服務(wù)。
三、用戶的帳號、密碼和安全性
1、中國招標采購網(wǎng)的注冊帳號可以是英文、數(shù)字、字母、中文,或者是它們的組合。用戶可以根據(jù)自己的需要進行選擇,但是用戶注冊的帳號或者填寫的昵稱需要符合下列規(guī)定:
(1)不得使用黨和國家機構(gòu)的名稱或者是它們的縮寫。
(2)不得使用黨和國家領(lǐng)導(dǎo)人或者其他知名人士的真實姓名、筆名、藝名或者是他們的縮寫。
(3)不得使用不健康、不文明或者帶有侮辱性、攻擊性的用戶名和昵稱。
(4)您一旦注冊成功,就成為北京中采高科招標集團有限公司的合法用戶,您將得到一個密碼和用戶名。并同意接受北京中采高科招標集團有限公司提供的各項服務(wù)。如果您未保管好自己的用戶名和密碼,而對您、北京中采高科招標集團有限公司或第三方造成的損害,您將負全部責任。另外,每個用戶都要對其用戶名中的所有活動和事件負全責。您可隨時改變您的密碼和圖標,也可以結(jié)束舊的用戶名重開一個新用戶名。
(5)為避免用戶的合法權(quán)利受到侵害,用戶若發(fā)現(xiàn)任何非法使用用戶名或存在安全漏洞的情況,請立即通告北京中采高科招標集團有限公司。
四、服務(wù)條款的修改及修訂
北京中采高科招標集團有限公司有權(quán)在必要時修改服務(wù)條款,北京中采高科招標集團有限公司服務(wù)條款一旦發(fā)生變動,公司將會在用戶進入下一步使用前的頁面提示修改內(nèi)容。如果您同意改動,則再一次激活“同意服務(wù)條款提交注冊信息”按鈕,視為接受本服務(wù)條款的變動。如果用戶不接受。北京中采高科招標集團有限公司則保留隨時修改或中斷服務(wù)而不需通知用戶的權(quán)利。用戶接受北京中采高科招標集團有限公司行使修改或中斷服務(wù)的權(quán)利,北京中采高科招標集團有限公司不需對用戶或第三方負責。本服務(wù)條款任一條款被視為廢止、無效或不可執(zhí)行,該條應(yīng)視為可分的且并不影響本服務(wù)條款其余條款的有效性及可執(zhí)行性。
五、用戶隱私制度
北京中采高科招標集團有限公司(中國招標采購網(wǎng))非常重視用戶信息的保護,在使用中國招標采購網(wǎng)的所有產(chǎn)品和服務(wù)前,請您務(wù)必仔細閱讀并透徹理解本聲明。一旦您選擇使用,即表示您已經(jīng)同意我們按照本隱私聲明來使用和披露您的個人信息,并接受本條款現(xiàn)有內(nèi)容及其可能隨時更新的內(nèi)容。
1、本注冊條款所涉及的隱私是指:在會員注冊中國招標采購網(wǎng)網(wǎng)站帳戶時,使用其它中國招標采購網(wǎng)網(wǎng)站產(chǎn)品或服務(wù),訪問中國招標采購網(wǎng)網(wǎng)頁,或參加任何形式的會員活動、培訓(xùn)活動時,中國招標采購網(wǎng)會收集的會員的個人身份識別資料,包括會員的姓名、昵稱、電郵地址、出生日期、性別、職業(yè)、所在行業(yè)、工齡,真實頭像,籍貫,公司名稱,QQ號碼,公司地址,公司的產(chǎn)品以及服務(wù)簡介,公司固話傳真,公司主頁,公司主要做的項目等。中國招標采購網(wǎng)網(wǎng)站自動接收并記錄會員的瀏覽器和服務(wù)器日志上的信息,包括但不限于會員的IP地址、在線、無線信息、信件等資料。
2、中國招標采購網(wǎng)收集上述信息將用于:提供網(wǎng)站服務(wù)、改進網(wǎng)頁內(nèi)容,滿足會員對某種產(chǎn)品、活動的需求、通知會員最新產(chǎn)品、活動信息、或根據(jù)法律法規(guī)要求的用途、給會員帶來更多商業(yè)機會等。
3、我們網(wǎng)站有相應(yīng)的安全措施來確保我們掌握的信息不丟失,不被濫用和變造。這些安全措施包括向其它服務(wù)器備份數(shù)據(jù)和對用戶密碼加密。盡管我們有這些安全措施,但請注意在因特網(wǎng)上不存在“完善的安全措施”。
4、中國招標采購網(wǎng)可能利用工具,為合作伙伴的網(wǎng)站進行數(shù)據(jù)搜集工作,有關(guān)數(shù)據(jù)也會作統(tǒng)計用途。網(wǎng)站會將所記錄的中國招標采購網(wǎng)會員數(shù)據(jù)整合起來,以綜合數(shù)據(jù)形式供合作伙伴參考。綜合數(shù)據(jù)會包括人數(shù)統(tǒng)計和使用情況等資料,但不會包含任何可以識別個人身份的數(shù)據(jù)。
5、信息的披露和使用:們不會向任何無關(guān)第三方提供,出售,出租,分享和交易用戶的個人信息,但為方便您使用中國招標采購網(wǎng)服務(wù)及中國招標采購網(wǎng)關(guān)聯(lián)公司或其他組織的服務(wù)(以下稱其他服務(wù)),您同意并授權(quán)中國招標采購網(wǎng)將您的個人信息傳遞給您同時接受其他服務(wù)的中國招標采購網(wǎng)關(guān)聯(lián)公司或其他組織,或從為您提供其他服務(wù)的中國招標采購網(wǎng)關(guān)聯(lián)公司或其他組織獲取您的個人信息。包括但不限于:您同意我們可批露或使用您的個人信息以用于識別和(或)確認您的身份,或解決爭議,或有助于確保網(wǎng)站安全、限制欺詐、非法或其他刑事犯罪活動,以執(zhí)行我們的服務(wù)協(xié)議。您同意我們可批露或使用您的個人信息以保護您的生命、財產(chǎn)之安全或為防止嚴重侵害他人之合法權(quán)益或為公共利益之需要。您同意我們可批露或使用您的個人信息以改進我們的服務(wù),并使我們的服務(wù)更能符合您的要求,從而使您在使用我們服務(wù)時得到更好的使用體驗。您同意我們利用您的個人信息與您聯(lián)絡(luò),并向您提供您感興趣的信息,如:產(chǎn)品信息。您接受“服務(wù)協(xié)議”和本隱私聲明即為明示同意收取這些資料。您同意,您的個人信息可以被搜索引擎搜索,并在搜索結(jié)果中顯示,由此給您帶來更多的合作機會。您同意并授權(quán)中國招標采購網(wǎng)將您的個人信息傳遞給中國招標采購網(wǎng),中國招標采購網(wǎng)關(guān)聯(lián)公司、中國招標采購網(wǎng)合作伙伴、中國招標采購網(wǎng)會員,以助于中國招標采購網(wǎng)給您帶來更多的商業(yè)機會、其他服務(wù)、合作伙伴等。法律規(guī)定的其他需披露您個人信息的情況。
6、關(guān)于會員在中國招標采購網(wǎng)的上傳或張貼的內(nèi)容
(1)會員在中國招標采購網(wǎng)上傳或張貼的內(nèi)容(包括照片、文字、附件、帖子、招投標信息、個人合作名片、公司名錄和黃頁、工程信息等),視為會員授予中國招標采購網(wǎng)免費、非獨家的使用權(quán),中國招標采購網(wǎng)有權(quán)為展示、傳播及推廣、促使合作等前述張貼內(nèi)容的目的,對上述內(nèi)容進行復(fù)制、修改、出版等。該使用權(quán)持續(xù)至?xí)T書面通知中國招標采購網(wǎng)不得繼續(xù)使用,且中國招標采購網(wǎng)實際收到該等書面通知時止。中國招標采購網(wǎng)網(wǎng)站、中國招標采購網(wǎng)合作伙伴、中國招標采購網(wǎng)關(guān)聯(lián)公司均可使用。
(2)因會員進行上述上傳或張貼,而導(dǎo)致任何第三方提出侵權(quán)或索賠要求的,會員承擔全部責任。
(3)任何第三方對于會員在中國招標采購網(wǎng)的公開使用區(qū)域張貼的內(nèi)容進行復(fù)制、修改、編輯、傳播等行為的,該行為產(chǎn)生的法律后果和責任均由行為人承擔,與中國招標采購網(wǎng)無關(guān)。
7、不可抗力
(1)“不可抗力”是指中國招標采購網(wǎng)不能合理控制、不可預(yù)見或即使預(yù)見亦無法避免的事件,該事件妨礙、影響或延誤中國招標采購網(wǎng)根據(jù)本注冊條款履行其全部或部分義務(wù)。該事件包括但不限于政府行為、自然災(zāi)害、戰(zhàn)爭、黑客襲擊、電腦病毒、網(wǎng)絡(luò)故障等。不可抗力可能導(dǎo)致中國招標采購網(wǎng)網(wǎng)站無法訪問、訪問速度緩慢、存儲數(shù)據(jù)丟失、會員個人信息泄漏等不利后果。
(2)遭受不可抗力事件時,中國招標采購網(wǎng)可中止履行本注冊條款項下的義務(wù)直至不可抗力的影響消除為止,并且不因此承擔違約責任;但應(yīng)盡最大努力克服該事件,減輕其負面影響。
六、拒絕提供擔保和免責聲明
用戶明確同意使用中國招標采購網(wǎng)服務(wù)的風險由用戶個人承擔。服務(wù)提供是建立在免費的基礎(chǔ)上。北京中采高科招標集團有限公司明確表示不提供任何類型的擔保,不論是明確的或隱含的,但是對商業(yè)性的隱含擔保,特定目的和不違反規(guī)定的適當擔保除外。北京中采高科招標集團有限公司不擔保服務(wù)一定能滿足用戶的要求,也不擔保服務(wù)不會受中斷,對服務(wù)的及時性、安全性、真實性、出錯發(fā)生都不作擔保。北京中采高科招標集團有限公司拒絕提供任何擔保,包括信息能否準確、及時、順利地傳送。用戶理解并接受下載或通過中國招標采購網(wǎng)產(chǎn)品服務(wù)取得的任何信息資料取決于用戶自己,并由其承擔系統(tǒng)受損、資料丟失以及其它任何風險。北京中采高科招標集團有限公司對在服務(wù)網(wǎng)上得到的任何商品購物服務(wù)、交易進程、招聘信息,都不作擔保。用戶不會從北京中采高科招標集團有限公司收到口頭或書面的意見或信息,中國招標采購網(wǎng)也不會在這里作明確擔保。
七、有限責任
北京中采高科招標集團有限公司對任何直接、間接、偶然、特殊及繼起的損害或其他一切損害不負責任,這些損害來自:不正當使用產(chǎn)品服務(wù),在網(wǎng)上進行交易,非法使用服務(wù)或用戶傳送的信息有所變動。這些損害會導(dǎo)致北京中采高科招標集團有限公司形象受損,所以北京中采高科招標集團有限公司早已提出這種損害的可能性。
八、不提供零售和商業(yè)性服務(wù)
用戶使用北京中采高科招標集團有限公司各項服務(wù)的權(quán)利是企業(yè)的。個人用戶只能是一個公司或?qū)嶓w的商業(yè)性組織下的所屬員工。用戶承諾:未經(jīng)北京中采高科招標集團有限公司同意,不得利用北京中采高科招標集團有限公司各項服務(wù)進行銷售或作其他商業(yè)用途。
九、用戶管理
用戶單獨承擔發(fā)布內(nèi)容的責任。用戶對服務(wù)的使用是根據(jù)所有適用于服務(wù)的地方法律、國家法律和國際法律標準的。
用戶承諾:
1、在中國招標采購網(wǎng)的網(wǎng)頁上發(fā)布信息或者利用中國招標采購網(wǎng)的服務(wù)時必須符合中國有關(guān)法規(guī)(部分法規(guī)請見附錄),不得在中國招標采購網(wǎng)的網(wǎng)頁上或者利用中國招標采購網(wǎng)的服務(wù)制作、復(fù)制、發(fā)布、傳播以下信息:
(1)反對憲法所確定的基本原則的;
(2)危害國家安全,泄露國家秘密,顛覆國家政權(quán),破壞國家統(tǒng)一的;
(3)損害國家榮譽和利益的;
(4)煽動民族仇恨、民族歧視,破壞民族團結(jié)的;
(5)破壞國家宗教政策,宣揚邪教和封建迷信的;
(6)散布謠言,擾亂社會秩序,破壞社會穩(wěn)定的;
(7)散布淫穢、色情、賭博、暴力、兇殺、恐怖或者教唆犯罪的;
(8)侮辱或者誹謗他人,侵害他人合法權(quán)益的;
(9)含有法律、行政法規(guī)禁止的其他內(nèi)容的。
2、在中國招標采購網(wǎng)的網(wǎng)頁上發(fā)布信息或者利用中國招標采購網(wǎng)的服務(wù)時還必須符合其他有關(guān)國家和地區(qū)的法律規(guī)定以及國際法的有關(guān)規(guī)定。
3、不利用中國招標采購網(wǎng)的服務(wù)從事以下活動:
(1)未經(jīng)允許,進入計算機信息網(wǎng)絡(luò)或者使用計算機信息網(wǎng)絡(luò)資源的;
(2)未經(jīng)允許,對計算機信息網(wǎng)絡(luò)功能進行刪除、修改或者增加的;
(3)未經(jīng)允許,對進入計算機信息網(wǎng)絡(luò)中存儲、處理或者傳輸?shù)臄?shù)據(jù)和應(yīng)用程序進行刪除、修改或者增加的;
(4)故意制作、傳播計算機病毒等破壞性程序的;
(5)其他危害計算機信息網(wǎng)絡(luò)安全的行為。
4、不以任何方式干擾中國招標采購網(wǎng)的服務(wù)。
5、遵守中國招標采購網(wǎng)的所有其他規(guī)定和程序。用戶需對自己在使用中國招標采購網(wǎng)服務(wù)過程中的行為承擔法律責任。用戶理解,如果中國招標采購網(wǎng)發(fā)現(xiàn)其網(wǎng)站傳輸?shù)男畔⒚黠@屬于上段第1條所列內(nèi)容之一,依據(jù)中國法律,中國招標采購網(wǎng)有義務(wù)立即停止傳輸,保存有關(guān)記錄,向國家有關(guān)機關(guān)報告,并且刪除含有該內(nèi)容的地址、目錄或關(guān)閉服務(wù)器。
用戶使用中國招標采購網(wǎng)電子公告服務(wù),包括電子布告牌、電子白板、電子論壇、網(wǎng)絡(luò)聊天室和留言板等以交互形式為上網(wǎng)用戶提供信息發(fā)布條件的行為,也須遵守本條的規(guī)定以及北京中采高科招標集團有限公司將專門發(fā)布的電子公告服務(wù)規(guī)則,上段中描述的法律后果和法律責任同樣適用于電子公告服務(wù)的用戶。若用戶的行為不符合以上提到的服務(wù)條款,北京中采高科招標集團有限公司將作出獨立判斷立即取消用戶服務(wù)帳號。
十、保障
用戶同意保障和維護北京中采高科招標集團有限公司全體成員的利益,負責支付由用戶使用超出服務(wù)范圍引起的律師費用,違反服務(wù)條款的損害補償費用,其它人使用用戶的電腦、帳號和其它知識產(chǎn)權(quán)的追索費。
十一、結(jié)束服務(wù)
用戶或北京中采高科招標集團有限公司可隨時根據(jù)實際情況中斷服務(wù)。北京中采高科招標集團有限公司不需對任何個人或第三方負責而隨時中斷服務(wù)。用戶若反對任何服務(wù)條款的建議或?qū)髞淼臈l款修改有異議,或?qū)?/span>中國招標采購網(wǎng)服務(wù)不滿,用戶只有以下的追索權(quán):
1、不再使用中國招標采購網(wǎng)服務(wù)。
2、結(jié)束用戶使用中國招標采購網(wǎng)服務(wù)的資格。
3、通告北京中采高科招標集團有限公司停止該用戶的服務(wù)。
十二、通告
所有發(fā)給用戶的通告都可通過電子郵件或常規(guī)的信件傳送。北京中采高科招標集團有限公司會通過郵件服務(wù)發(fā)報消息給用戶,告訴他們服務(wù)條款的修改、服務(wù)變更、或其它重要事情。同時,北京中采高科招標集團有限公司保留對本站免費用戶投放商業(yè)性廣告的權(quán)利。
十三、 參與廣告策劃
在北京中采高科招標集團有限公司許可下用戶可在他們發(fā)表的信息中加入宣傳資料或參與廣告策劃,在中國招標采購網(wǎng)各項免費服務(wù)上展示他們的產(chǎn)品。任何這類促銷方法,包括運輸貨物、付款、服務(wù)、商業(yè)條件、擔保及與廣告有關(guān)的描述都只是在相應(yīng)的用戶和廣告銷售商之間發(fā)生。北京中采高科招標集團有限公司不承擔任何責任,北京中采高科招標集團有限公司沒有義務(wù)為這類廣告銷售負任何一部分的責任。
十四、 內(nèi)容的所有權(quán)
中國招標采購網(wǎng)對其獨立采編的或從第三方獲得合法許可的信息內(nèi)容,內(nèi)容的定義包括:文字、軟件、聲音、相片、錄象、圖表;在廣告中的全部內(nèi)容;全部中國招標采購網(wǎng)虛擬社區(qū)服務(wù)為用戶提供的商業(yè)信息。所有這些內(nèi)容均受版權(quán)、商標、標簽和其它財產(chǎn)所有權(quán)法律的保護。所以,用戶只能在北京中采高科招標集團有限公司和廣告商授權(quán)下才能使用這些內(nèi)容,而不能擅自復(fù)制、再造這些內(nèi)容、或創(chuàng)造與內(nèi)容有關(guān)的派生產(chǎn)品。在本站發(fā)表、轉(zhuǎn)載的文章僅代表作者本人觀點,本站沒有義務(wù)查實文章或圖片、音頻、視頻文件的出處及其真實性。如果您是文章、圖片等資料的版權(quán)所有人,請與我們聯(lián)系并說明具體文章標題,中國招標采購網(wǎng)會及時加上版權(quán)信息,如果您反對中國招標采購網(wǎng)使用,在收到身份證明、版權(quán)證明和刪除要求后我們會立即刪除有版權(quán)問題的內(nèi)容。
十五、 法律
用戶和北京中采高科招標集團有限公司一致同意有關(guān)本協(xié)議以及使用中國招標采購網(wǎng)的服務(wù)產(chǎn)生的爭議交由仲裁解決,但是北京中采高科招標集團有限公司有權(quán)選擇采取訴訟方式,并有權(quán)選擇受理該訴訟的有管轄權(quán)的法院。若有任何服務(wù)條款與法律相抵觸,那這些條款將按盡可能接近的方法重新解析,而其它條款則保持對用戶產(chǎn)生法律效力和影響。
十六、 中國招標采購網(wǎng)會員帳號所含服務(wù)的信息儲存及安全
北京中采高科招標集團有限公司對用戶帳號上所有服務(wù)將盡力維護其安全性及方便性,但對服務(wù)中出現(xiàn)信息刪除或儲存失敗不承擔任何負責。另外我們保留判定用戶的行為是否符合中國招標采購網(wǎng)服務(wù)條款的要求的權(quán)利,如果用戶違背了用戶服務(wù)條款的規(guī)定,將會中斷其用戶服務(wù)的帳號。
十七、 青少年用戶特別提示
青少年用戶必須遵守全國青少年網(wǎng)絡(luò)文明公約:要善于網(wǎng)上學(xué)習(xí),不瀏覽不良信息;要誠實友好交流,不侮辱欺詐他人;要增強自護意識,不隨意約會網(wǎng)友;要維護網(wǎng)絡(luò)安全,不破壞網(wǎng)絡(luò)秩序;要有益身心健康,不沉溺虛擬時空。
推進政府購買中介服務(wù)是新時代全面深化體制改革的必然要求。以入圍建庫的方式選擇中介機構(gòu)為行業(yè)主管部門、企業(yè)遴選優(yōu)質(zhì)中介服務(wù)發(fā)揮了積極作用,但由于其本身存在一定程度的排他性,不利于營造公平競爭的環(huán)境,應(yīng)逐步清理和規(guī)范。
一、前言
2019年7月26日,為貫徹落實中央深改委審議通過的《深化政府采購制度改革方案》和《國務(wù)院辦公廳關(guān)于聚焦企業(yè)關(guān)切進一步推動優(yōu)化營商環(huán)境政策落實的通知》(國辦發(fā)〔2018〕104號)有關(guān)要求,構(gòu)建統(tǒng)一開放、競爭有序的政府采購市場體系。財政部發(fā)布了《關(guān)于促進政府采購公平競爭優(yōu)化營商環(huán)境的通知》(財庫〔2019〕38號),要求全面清理政府采購領(lǐng)域妨礙公平競爭的規(guī)定和做法,該文件明確規(guī)定自2019年9月1日起清理和糾正“除小額零星采購適用的協(xié)議供貨、定點采購以及財政部另有規(guī)定的情形外,通過入圍方式設(shè)置備選庫、名錄庫、資格庫作為參與政府采購活動的資格條件,妨礙供應(yīng)商進入政府采購市場”等情形。“一石激起千層浪”,近年來普遍采用的通過設(shè)置備選庫、名錄庫、資格庫遴選中介機構(gòu)的方式成為行業(yè)熱議的重點領(lǐng)域。這種入圍建庫的方式到底合法與否?是否可以繼續(xù)開展?已經(jīng)通過公開遴選方式建立的中介機構(gòu)庫是否繼續(xù)有效?這些問題值得行業(yè)關(guān)注和探討。
二、合法性與否的探討
(一)不合法性探討
1.影響政府采購公平競爭,優(yōu)化營商環(huán)境
違背了財政部《關(guān)于促進政府采購公平競爭優(yōu)化營商環(huán)境的通知》(財庫〔2019〕38號)的規(guī)定。
2.涉嫌變相指定中介機構(gòu)
《優(yōu)化營商環(huán)境條例》第四十三條規(guī)定:行政機關(guān)不得為市場主體指定或者變相指定中介服務(wù)機構(gòu)。
3.涉嫌違反《招標投標法》和《政府采購法》相關(guān)規(guī)定
《招標投標法》第十二條規(guī)定:招標人自行選擇招標代理機構(gòu),委托其辦理招標事宜。任何單位和個人不得以任何方式為招標人指定招標代理機構(gòu)。
《政府采購法》第十九條規(guī)定:采購人可以委托集中采購機構(gòu)以外的采購代理機構(gòu),在委托的范圍內(nèi)辦理政府采購事宜。采購人有權(quán)自行選擇代理機構(gòu),任何單位和個人不得以任何方式為采購人指定采購代理機構(gòu)。
4.涉嫌違反審計服務(wù)相關(guān)規(guī)定
《審計法實施條例》第十一條規(guī)定:審計機關(guān)根據(jù)工作需要,可以聘請具有與審計事項相關(guān)專業(yè)知識的人員參加審計工作。
《審計署關(guān)于印發(fā)政府投資項目審計規(guī)定的通知》(審?fù)栋l(fā)〔2010〕173號)第十三條規(guī)定:審計機關(guān)實施政府投資項目審計,遇有相關(guān)專業(yè)知識局限等情況時,可以聘請符合審計職業(yè)要求的外部人員參加審計項目或者提供技術(shù)支持、專業(yè)咨詢、專業(yè)鑒定。審計機關(guān)應(yīng)當制定有關(guān)聘請外部人員的工作規(guī)范,加強對聘請外部人員工作的督導(dǎo)和業(yè)務(wù)復(fù)核,保證審計質(zhì)量。
上述并沒有規(guī)定將政府投資項目審計全部委托社會中介機構(gòu),更沒有規(guī)定以入圍的方式委托審計??墒乾F(xiàn)行地方政府投資項目審計工作都是委托中介服務(wù)機構(gòu)來進行審計,與法律法規(guī)規(guī)定的聘請外部人員的做法不相對應(yīng)。
5.涉嫌違背公平競爭審查制度
國家發(fā)展改革委、財政部、商務(wù)部、工商總局、國務(wù)院法制辦等五部門于2017年10月23日印發(fā)的《公平競爭審查制度實施細則(暫行)》(發(fā)改價監(jiān)〔2017〕1849號)第十四條第三款規(guī)定:“不得限定經(jīng)營、購買、使用特定經(jīng)營者提供的商品和服務(wù),包括但不限于:……3.沒有法律法規(guī)依據(jù),通過設(shè)置項目庫、名錄庫等方式,排斥或者限制潛在經(jīng)營者提供商品和服務(wù)。”
(二)合法性探討
1.有關(guān)政府采購公平競爭優(yōu)化營商環(huán)境問題
財政部《關(guān)于促進政府采購公平競爭優(yōu)化營商環(huán)境的通知》(財庫〔2019〕38號)文件規(guī)定清理和糾正“除小額零星采購適用的協(xié)議供貨、定點采購以及財政部另有規(guī)定的情形外,通過入圍方式設(shè)置備選庫、名錄庫、資格庫作為參與政府采購活動的資格條件,妨礙供應(yīng)商進入政府采購市場”等做法。首先,這一規(guī)定限定為政府采購行為;其次是排除了財政部規(guī)定的協(xié)議供貨、定點采購等情形;三是對于政府采購目錄以外、限額以下的政府采購行為,應(yīng)當也不在限制范圍之列;四是不得將入圍建庫作為政府采購的資格條件。對照行業(yè)常見的入圍建庫,我們可以看到,一是很多采購行為并不屬于政府采購范疇,如國有企業(yè)為招標人開展的入圍建庫行為,不符合政府采購中的采購主體的重要特征(限定為行政機關(guān)、事業(yè)單位、團體組織),就不屬于政府采購;二是財政部規(guī)定的協(xié)議供貨、定點采購等情形,如財政部門組織的財政投資評審造價咨詢機構(gòu)入庫,具有定點采購的特性;三是很多采購項目的單次交易或支付金額相對較小,如發(fā)展改革部門委托第三方進行的工程建設(shè)項目初步設(shè)計或可行性研究報告評審,屬于政府采購工程服務(wù),每次支付的費用都在5萬元以內(nèi),既不屬于限額以上又不屬于政府采購目錄以內(nèi)的工程服務(wù);四是這些入圍建庫一般都通過公開招標開展,在公開招標時并不會設(shè)置過分的資格條件,且入庫后一般不會在其他招標活動中將該入圍建庫作為資格條件。
2.有關(guān)涉嫌變相指定中介機構(gòu)問題
國務(wù)院《優(yōu)化營商環(huán)境條例》適用的主體是指政府及其部門,因此國有企業(yè)的建庫入圍行為是否受到該條例限制,值得商榷。不過,該條例第二十八條規(guī)定:供水、供電、供氣、供熱等公用企事業(yè)單位應(yīng)當向社會公開服務(wù)標準、資費標準等信息,為市場主體提供安全、便捷、穩(wěn)定和價格合理的服務(wù),不得強迫市場主體接受不合理的服務(wù)條件,不得以任何名義收取不合理費用。因此,筆者認為供水、供電、供氣、供熱等身份特殊的經(jīng)營公用事業(yè)的國有企業(yè)或具有特許經(jīng)營權(quán)的企業(yè)單位,應(yīng)當受到該條例的約束。該條例談到了“行政機關(guān)不得為市場主體指定或者變相指定中介服務(wù)機構(gòu)”,同時也做出了“行政機關(guān)在行政審批過程中需要委托中介服務(wù)機構(gòu)開展技術(shù)性服務(wù)的,應(yīng)當通過競爭性方式選擇中介服務(wù)機構(gòu),并自行承擔服務(wù)費用,不得轉(zhuǎn)嫁給市場主體承擔”的規(guī)定。則行政機關(guān)通過公開招標、競爭性磋商等方式來選擇入圍建庫的單位,應(yīng)當符合規(guī)定,不屬于變相指定中介機構(gòu)的情形。
3.違法指定招標代理或政府采購代理機構(gòu)問題
對于《招標投標法》和《政府采購法》有關(guān)不得指定代理機構(gòu)的明確規(guī)定,筆者認為,招標人或采購人以公開方式選擇3~5家以上代理機構(gòu)作為年度內(nèi)的服務(wù)單位,應(yīng)當不屬于“指定”的范疇。另外,《招標投標法》和《政府采購法》均強調(diào)招標人或采購人自行選擇代理機構(gòu)的權(quán)利,應(yīng)注意招標人或采購人的上級主管部門或者行政監(jiān)督部門不得越俎代庖,代替招標人或采購人選擇代理機構(gòu)。
4.有關(guān)審計部門委托第三方機構(gòu)開展專業(yè)服務(wù)的問題
對于審計部門委托第三方機構(gòu)開展專業(yè)服務(wù)的爭議,筆者認為雖然在國家層面上找不到相關(guān)依據(jù),但在地方法規(guī)等方面可以找到相關(guān)依據(jù),如《浙江省審計條例》(2015年3月27日浙江省人民代表大會常務(wù)委員會公告第27號)第二十條規(guī)定:審計機關(guān)根據(jù)工作需要,可以依照國家和省有關(guān)規(guī)定,通過購買服務(wù)的方式,組織或者委托符合法定條件的社會審計機構(gòu)等專業(yè)機構(gòu)參加或者承擔審計工作,也可以聘請具有與審計事項相關(guān)專業(yè)知識的人員參與審計工作。
5.有關(guān)違背公平競爭審查制度
根據(jù)《公平競爭審查制度實施細則(暫行)》(發(fā)改價監(jiān)〔2017〕1849號)第二條“行政機關(guān)以及法律法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織,在制定市場準入、產(chǎn)業(yè)發(fā)展、招商引資、招標投標、政府采購、經(jīng)營行為規(guī)范、資質(zhì)標準等涉及市場主體經(jīng)濟活動的規(guī)章、規(guī)范性文件和其他政策措施時,應(yīng)當進行公平競爭審查,評估對市場競爭的影響,防止排除、限制市場競爭”的規(guī)定,筆者認為,本制度適用于政策制定機關(guān),應(yīng)當不適用于一般招標人或采購人開展的具體入圍建庫行為。
三、合理性探討
撇開相關(guān)規(guī)定,中介機構(gòu)入圍建庫的做法,業(yè)界存在兩種不同的聲音。
(一)認為不合理的意見
1.滋生腐敗
通過入庫(圍)可能使建庫的單位和個人放大“有權(quán)不用,過期作廢”的特權(quán)思維,名正言順地將業(yè)務(wù)一次性發(fā)包給某幾家中介機構(gòu)服務(wù),一些入庫的服務(wù)周期高達3~5年,成為滋生腐敗新的“沃土”。
2.增加社會成本
通過入庫(圍)增加中介服務(wù)機構(gòu)的成本。一般入庫(圍)投標文件為一份正本、五份副本,產(chǎn)生投標文件制作費,需繳納招標文件費、招標代理服務(wù)費。像新疆和田地區(qū)民豐縣審計局2019-2020年政府投資項目審計中介機構(gòu)備選庫(圍)遴選項目入圍機構(gòu)遴選入庫15家,實際每家入庫(圍)單位向招標代理機構(gòu)繳納招標代理服務(wù)費壹萬元整,入庫以后一年內(nèi)到期后有些單位一個項目都沒有(注:民豐縣現(xiàn)有人口3.6萬人,2018年公共財政收入為1.004億元)。這種做法必將造成中介機構(gòu)一旦有機會承接業(yè)務(wù),將會按照“堤內(nèi)損失堤外補”的業(yè)內(nèi)思維,將費用轉(zhuǎn)嫁到被評審單位(如審計中的施工單位),最終增加社會成本,并帶來“貓鼠一家”的中介服務(wù)逆效應(yīng)出現(xiàn)。
3.借機懶政
部分監(jiān)管部門打著入圍建庫、委托第三方服務(wù)的旗號,將本該由本部門及其人員親自監(jiān)管的事項,委托給第三方機構(gòu)和人員去實施,監(jiān)管部門借機懶政,第三方服務(wù)機構(gòu)成為監(jiān)管部門行使監(jiān)管職能的“棋子”,出現(xiàn)問題時第三方服務(wù)機構(gòu)又成為“背鍋俠”。
(二)認為合理的意見
1.新形勢下政府職能轉(zhuǎn)變的需要
黨的十八大以來,在“簡政放權(quán)”和“放管服”改革管理思路下,我國很多領(lǐng)域都取消了單位資質(zhì)和個人資質(zhì),政府監(jiān)管由事前審批轉(zhuǎn)變?yōu)閭?cè)重于事中事后監(jiān)管,“中央八項規(guī)定”等也加大審計和紀委的問責力度,政府部門及其人員權(quán)力受限,責任不減。通過政府購買服務(wù)委托第三方開展中介工作,成為政府部門不二的選擇,但是如何選擇中介服務(wù)機構(gòu)也是相關(guān)單位和部門經(jīng)常需要面對的問題。一事一議,沒有那么多時間和精力;直接委托,如何向?qū)徲嫼图o委部門交代;給一、二家單位,不利于平衡各類關(guān)系,也不利于優(yōu)勝劣汰。因此,入圍建庫成為一種理性選擇。
2.世界通行的短名單制度的借鑒
眾所周知,中介服務(wù)屬于咨詢服務(wù)的范疇,團隊的經(jīng)驗、能力、響應(yīng)速度是服務(wù)質(zhì)量的重要體現(xiàn),為了及時響應(yīng)服務(wù)的要求,世界銀行、亞洲開發(fā)銀行等機構(gòu)都會對工程咨詢顧問單位設(shè)立一定的短名單制度,一定時間、一定區(qū)域內(nèi)設(shè)立一定的中介機構(gòu)名單是一種常態(tài)化的做法。通過公開招標方式選擇中介機構(gòu)遴選入庫(圍),在一定程序上體現(xiàn)了政府部門、國有企業(yè)對這一通行做法的借鑒。
四、結(jié)語
筆者認為,中介機構(gòu)遴選入庫(圍)并沒有過多的法律障礙,且具有一定的合理性,但應(yīng)實行審慎入圍建庫原則。如果入圍建庫,過程中至少應(yīng)注意幾個方面的內(nèi)容:一是對法律法規(guī)、部門規(guī)章和行政規(guī)范性文件有明確規(guī)定的,不可為。如達到限額以上、目錄以內(nèi)的政府采購服務(wù),除小額零星采購適用的協(xié)議供貨、定點采購以及財政部另有規(guī)定的情形外,不可為。二是上述相關(guān)規(guī)定對于政府部門的限制性的規(guī)定多,對于國有企業(yè)的限制性的規(guī)定并不多。應(yīng)注意政府和企業(yè)的區(qū)別,行政行為和民事行為的區(qū)別。對于政府部門來說,更多地應(yīng)履行“法無規(guī)定不可為”的原則,但對于企業(yè)來說,更多地可履行“法無禁止即可為”的原則。但需注意的是,供水、供電、供氣、供熱等身份特殊的經(jīng)營公用事業(yè)的國有企業(yè)或具有特許經(jīng)營權(quán)的企業(yè)單位,應(yīng)當參照政府機關(guān)及其部門處理。三是建議入圍建庫的服務(wù)周期不可過長,一般不建議超過2年,最長不超過政府購買服務(wù)限定的最長3年期限。四是設(shè)置動態(tài)入庫和調(diào)整機制,對于履約不好的中介機構(gòu),應(yīng)當有退出和候補機制。五是即使建庫,以推薦為主,不強制使用,不絕對排斥庫外單位承擔中介服務(wù)業(yè)務(wù)。六是監(jiān)管部門不得越俎代庖,如國資監(jiān)管機構(gòu)不得代所監(jiān)管的企業(yè)建立產(chǎn)權(quán)交易、招標代理機構(gòu)、審計機構(gòu)入圍機構(gòu)庫。
作者: 盧紹景
作者單位:新疆建業(yè)建設(shè)工程項目管理有限公司
來源:《招標采購管理》