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一、服務(wù)條款的確認和接納
本服務(wù)條款適用于中國招標采購網(wǎng)用戶,您在申請注冊流程中點擊同意本服務(wù)條款之前,應(yīng)當認真閱讀本服務(wù)條款。請您務(wù)必審慎閱讀、充分理解各條款內(nèi)容,當您按照注冊頁面提示填寫信息、閱讀并同意本服務(wù)條款且完成全部注冊程序后,即表示您已充分閱讀、理解并接受本服務(wù)條款的全部內(nèi)容,并與中國招標采購網(wǎng)達成一致,成為中國招標采購網(wǎng)平臺用戶。閱讀本服務(wù)條款的過程中,如果您不同意本服務(wù)條款或其中任何條款約定,您應(yīng)立即停止注冊程序。中國招標采購網(wǎng)服務(wù)的所有權(quán)和運作權(quán)歸北京中采高科招標集團有限公司所有。所提供的服務(wù)必須按照其發(fā)布的公司章程,服務(wù)條款和操作規(guī)則嚴格執(zhí)行。用戶通過完成注冊程序并點擊“我已經(jīng)閱讀并接受《中國招標采購網(wǎng)服務(wù)條款》中的各項內(nèi)容”,這表示用戶與北京中采高科招標集團有限公司達成協(xié)議并接受所有的服務(wù)條款。
二、服務(wù)簡介
北京中采高科招標集團有限公司運用自己的操作系統(tǒng)通過國際互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)為用戶提供各項服務(wù),用戶(包括普通個人用戶,免費企業(yè)會員,收費企業(yè)會員)注冊時,必須同意:
1. 提供真實、準確、即時、完整的個人/企業(yè)資料。同時,應(yīng)根據(jù)情況變化維護并及時更新注冊信息,以確保其真實、準確、即時、完整性。
2、一旦北京中采高科招標集團有限公司發(fā)現(xiàn)用戶資料含有不準確甚至是虛假內(nèi)容,北京中采高科招標集團有限公司有權(quán)利中止對該用戶的服務(wù)。
三、用戶的帳號、密碼和安全性
1、中國招標采購網(wǎng)的注冊帳號可以是英文、數(shù)字、字母、中文,或者是它們的組合。用戶可以根據(jù)自己的需要進行選擇,但是用戶注冊的帳號或者填寫的昵稱需要符合下列規(guī)定:
(1)不得使用黨和國家機構(gòu)的名稱或者是它們的縮寫。
(2)不得使用黨和國家領(lǐng)導(dǎo)人或者其他知名人士的真實姓名、筆名、藝名或者是他們的縮寫。
(3)不得使用不健康、不文明或者帶有侮辱性、攻擊性的用戶名和昵稱。
(4)您一旦注冊成功,就成為北京中采高科招標集團有限公司的合法用戶,您將得到一個密碼和用戶名。并同意接受北京中采高科招標集團有限公司提供的各項服務(wù)。如果您未保管好自己的用戶名和密碼,而對您、北京中采高科招標集團有限公司或第三方造成的損害,您將負全部責任。另外,每個用戶都要對其用戶名中的所有活動和事件負全責。您可隨時改變您的密碼和圖標,也可以結(jié)束舊的用戶名重開一個新用戶名。
(5)為避免用戶的合法權(quán)利受到侵害,用戶若發(fā)現(xiàn)任何非法使用用戶名或存在安全漏洞的情況,請立即通告北京中采高科招標集團有限公司。
四、服務(wù)條款的修改及修訂
北京中采高科招標集團有限公司有權(quán)在必要時修改服務(wù)條款,北京中采高科招標集團有限公司服務(wù)條款一旦發(fā)生變動,公司將會在用戶進入下一步使用前的頁面提示修改內(nèi)容。如果您同意改動,則再一次激活“同意服務(wù)條款提交注冊信息”按鈕,視為接受本服務(wù)條款的變動。如果用戶不接受。北京中采高科招標集團有限公司則保留隨時修改或中斷服務(wù)而不需通知用戶的權(quán)利。用戶接受北京中采高科招標集團有限公司行使修改或中斷服務(wù)的權(quán)利,北京中采高科招標集團有限公司不需對用戶或第三方負責。本服務(wù)條款任一條款被視為廢止、無效或不可執(zhí)行,該條應(yīng)視為可分的且并不影響本服務(wù)條款其余條款的有效性及可執(zhí)行性。
五、用戶隱私制度
北京中采高科招標集團有限公司(中國招標采購網(wǎng))非常重視用戶信息的保護,在使用中國招標采購網(wǎng)的所有產(chǎn)品和服務(wù)前,請您務(wù)必仔細閱讀并透徹理解本聲明。一旦您選擇使用,即表示您已經(jīng)同意我們按照本隱私聲明來使用和披露您的個人信息,并接受本條款現(xiàn)有內(nèi)容及其可能隨時更新的內(nèi)容。
1、本注冊條款所涉及的隱私是指:在會員注冊中國招標采購網(wǎng)網(wǎng)站帳戶時,使用其它中國招標采購網(wǎng)網(wǎng)站產(chǎn)品或服務(wù),訪問中國招標采購網(wǎng)網(wǎng)頁,或參加任何形式的會員活動、培訓(xùn)活動時,中國招標采購網(wǎng)會收集的會員的個人身份識別資料,包括會員的姓名、昵稱、電郵地址、出生日期、性別、職業(yè)、所在行業(yè)、工齡,真實頭像,籍貫,公司名稱,QQ號碼,公司地址,公司的產(chǎn)品以及服務(wù)簡介,公司固話傳真,公司主頁,公司主要做的項目等。中國招標采購網(wǎng)網(wǎng)站自動接收并記錄會員的瀏覽器和服務(wù)器日志上的信息,包括但不限于會員的IP地址、在線、無線信息、信件等資料。
2、中國招標采購網(wǎng)收集上述信息將用于:提供網(wǎng)站服務(wù)、改進網(wǎng)頁內(nèi)容,滿足會員對某種產(chǎn)品、活動的需求、通知會員最新產(chǎn)品、活動信息、或根據(jù)法律法規(guī)要求的用途、給會員帶來更多商業(yè)機會等。
3、我們網(wǎng)站有相應(yīng)的安全措施來確保我們掌握的信息不丟失,不被濫用和變造。這些安全措施包括向其它服務(wù)器備份數(shù)據(jù)和對用戶密碼加密。盡管我們有這些安全措施,但請注意在因特網(wǎng)上不存在“完善的安全措施”。
4、中國招標采購網(wǎng)可能利用工具,為合作伙伴的網(wǎng)站進行數(shù)據(jù)搜集工作,有關(guān)數(shù)據(jù)也會作統(tǒng)計用途。網(wǎng)站會將所記錄的中國招標采購網(wǎng)會員數(shù)據(jù)整合起來,以綜合數(shù)據(jù)形式供合作伙伴參考。綜合數(shù)據(jù)會包括人數(shù)統(tǒng)計和使用情況等資料,但不會包含任何可以識別個人身份的數(shù)據(jù)。
5、信息的披露和使用:們不會向任何無關(guān)第三方提供,出售,出租,分享和交易用戶的個人信息,但為方便您使用中國招標采購網(wǎng)服務(wù)及中國招標采購網(wǎng)關(guān)聯(lián)公司或其他組織的服務(wù)(以下稱其他服務(wù)),您同意并授權(quán)中國招標采購網(wǎng)將您的個人信息傳遞給您同時接受其他服務(wù)的中國招標采購網(wǎng)關(guān)聯(lián)公司或其他組織,或從為您提供其他服務(wù)的中國招標采購網(wǎng)關(guān)聯(lián)公司或其他組織獲取您的個人信息。包括但不限于:您同意我們可批露或使用您的個人信息以用于識別和(或)確認您的身份,或解決爭議,或有助于確保網(wǎng)站安全、限制欺詐、非法或其他刑事犯罪活動,以執(zhí)行我們的服務(wù)協(xié)議。您同意我們可批露或使用您的個人信息以保護您的生命、財產(chǎn)之安全或為防止嚴重侵害他人之合法權(quán)益或為公共利益之需要。您同意我們可批露或使用您的個人信息以改進我們的服務(wù),并使我們的服務(wù)更能符合您的要求,從而使您在使用我們服務(wù)時得到更好的使用體驗。您同意我們利用您的個人信息與您聯(lián)絡(luò),并向您提供您感興趣的信息,如:產(chǎn)品信息。您接受“服務(wù)協(xié)議”和本隱私聲明即為明示同意收取這些資料。您同意,您的個人信息可以被搜索引擎搜索,并在搜索結(jié)果中顯示,由此給您帶來更多的合作機會。您同意并授權(quán)中國招標采購網(wǎng)將您的個人信息傳遞給中國招標采購網(wǎng),中國招標采購網(wǎng)關(guān)聯(lián)公司、中國招標采購網(wǎng)合作伙伴、中國招標采購網(wǎng)會員,以助于中國招標采購網(wǎng)給您帶來更多的商業(yè)機會、其他服務(wù)、合作伙伴等。法律規(guī)定的其他需披露您個人信息的情況。
6、關(guān)于會員在中國招標采購網(wǎng)的上傳或張貼的內(nèi)容
(1)會員在中國招標采購網(wǎng)上傳或張貼的內(nèi)容(包括照片、文字、附件、帖子、招投標信息、個人合作名片、公司名錄和黃頁、工程信息等),視為會員授予中國招標采購網(wǎng)免費、非獨家的使用權(quán),中國招標采購網(wǎng)有權(quán)為展示、傳播及推廣、促使合作等前述張貼內(nèi)容的目的,對上述內(nèi)容進行復(fù)制、修改、出版等。該使用權(quán)持續(xù)至會員書面通知中國招標采購網(wǎng)不得繼續(xù)使用,且中國招標采購網(wǎng)實際收到該等書面通知時止。中國招標采購網(wǎng)網(wǎng)站、中國招標采購網(wǎng)合作伙伴、中國招標采購網(wǎng)關(guān)聯(lián)公司均可使用。
(2)因會員進行上述上傳或張貼,而導(dǎo)致任何第三方提出侵權(quán)或索賠要求的,會員承擔全部責任。
(3)任何第三方對于會員在中國招標采購網(wǎng)的公開使用區(qū)域張貼的內(nèi)容進行復(fù)制、修改、編輯、傳播等行為的,該行為產(chǎn)生的法律后果和責任均由行為人承擔,與中國招標采購網(wǎng)無關(guān)。
7、不可抗力
(1)“不可抗力”是指中國招標采購網(wǎng)不能合理控制、不可預(yù)見或即使預(yù)見亦無法避免的事件,該事件妨礙、影響或延誤中國招標采購網(wǎng)根據(jù)本注冊條款履行其全部或部分義務(wù)。該事件包括但不限于政府行為、自然災(zāi)害、戰(zhàn)爭、黑客襲擊、電腦病毒、網(wǎng)絡(luò)故障等。不可抗力可能導(dǎo)致中國招標采購網(wǎng)網(wǎng)站無法訪問、訪問速度緩慢、存儲數(shù)據(jù)丟失、會員個人信息泄漏等不利后果。
(2)遭受不可抗力事件時,中國招標采購網(wǎng)可中止履行本注冊條款項下的義務(wù)直至不可抗力的影響消除為止,并且不因此承擔違約責任;但應(yīng)盡最大努力克服該事件,減輕其負面影響。
六、拒絕提供擔保和免責聲明
用戶明確同意使用中國招標采購網(wǎng)服務(wù)的風險由用戶個人承擔。服務(wù)提供是建立在免費的基礎(chǔ)上。北京中采高科招標集團有限公司明確表示不提供任何類型的擔保,不論是明確的或隱含的,但是對商業(yè)性的隱含擔保,特定目的和不違反規(guī)定的適當擔保除外。北京中采高科招標集團有限公司不擔保服務(wù)一定能滿足用戶的要求,也不擔保服務(wù)不會受中斷,對服務(wù)的及時性、安全性、真實性、出錯發(fā)生都不作擔保。北京中采高科招標集團有限公司拒絕提供任何擔保,包括信息能否準確、及時、順利地傳送。用戶理解并接受下載或通過中國招標采購網(wǎng)產(chǎn)品服務(wù)取得的任何信息資料取決于用戶自己,并由其承擔系統(tǒng)受損、資料丟失以及其它任何風險。北京中采高科招標集團有限公司對在服務(wù)網(wǎng)上得到的任何商品購物服務(wù)、交易進程、招聘信息,都不作擔保。用戶不會從北京中采高科招標集團有限公司收到口頭或書面的意見或信息,中國招標采購網(wǎng)也不會在這里作明確擔保。
七、有限責任
北京中采高科招標集團有限公司對任何直接、間接、偶然、特殊及繼起的損害或其他一切損害不負責任,這些損害來自:不正當使用產(chǎn)品服務(wù),在網(wǎng)上進行交易,非法使用服務(wù)或用戶傳送的信息有所變動。這些損害會導(dǎo)致北京中采高科招標集團有限公司形象受損,所以北京中采高科招標集團有限公司早已提出這種損害的可能性。
八、不提供零售和商業(yè)性服務(wù)
用戶使用北京中采高科招標集團有限公司各項服務(wù)的權(quán)利是企業(yè)的。個人用戶只能是一個公司或?qū)嶓w的商業(yè)性組織下的所屬員工。用戶承諾:未經(jīng)北京中采高科招標集團有限公司同意,不得利用北京中采高科招標集團有限公司各項服務(wù)進行銷售或作其他商業(yè)用途。
九、用戶管理
用戶單獨承擔發(fā)布內(nèi)容的責任。用戶對服務(wù)的使用是根據(jù)所有適用于服務(wù)的地方法律、國家法律和國際法律標準的。
用戶承諾:
1、在中國招標采購網(wǎng)的網(wǎng)頁上發(fā)布信息或者利用中國招標采購網(wǎng)的服務(wù)時必須符合中國有關(guān)法規(guī)(部分法規(guī)請見附錄),不得在中國招標采購網(wǎng)的網(wǎng)頁上或者利用中國招標采購網(wǎng)的服務(wù)制作、復(fù)制、發(fā)布、傳播以下信息:
(1)反對憲法所確定的基本原則的;
(2)危害國家安全,泄露國家秘密,顛覆國家政權(quán),破壞國家統(tǒng)一的;
(3)損害國家榮譽和利益的;
(4)煽動民族仇恨、民族歧視,破壞民族團結(jié)的;
(5)破壞國家宗教政策,宣揚邪教和封建迷信的;
(6)散布謠言,擾亂社會秩序,破壞社會穩(wěn)定的;
(7)散布淫穢、色情、賭博、暴力、兇殺、恐怖或者教唆犯罪的;
(8)侮辱或者誹謗他人,侵害他人合法權(quán)益的;
(9)含有法律、行政法規(guī)禁止的其他內(nèi)容的。
2、在中國招標采購網(wǎng)的網(wǎng)頁上發(fā)布信息或者利用中國招標采購網(wǎng)的服務(wù)時還必須符合其他有關(guān)國家和地區(qū)的法律規(guī)定以及國際法的有關(guān)規(guī)定。
3、不利用中國招標采購網(wǎng)的服務(wù)從事以下活動:
(1)未經(jīng)允許,進入計算機信息網(wǎng)絡(luò)或者使用計算機信息網(wǎng)絡(luò)資源的;
(2)未經(jīng)允許,對計算機信息網(wǎng)絡(luò)功能進行刪除、修改或者增加的;
(3)未經(jīng)允許,對進入計算機信息網(wǎng)絡(luò)中存儲、處理或者傳輸?shù)臄?shù)據(jù)和應(yīng)用程序進行刪除、修改或者增加的;
(4)故意制作、傳播計算機病毒等破壞性程序的;
(5)其他危害計算機信息網(wǎng)絡(luò)安全的行為。
4、不以任何方式干擾中國招標采購網(wǎng)的服務(wù)。
5、遵守中國招標采購網(wǎng)的所有其他規(guī)定和程序。用戶需對自己在使用中國招標采購網(wǎng)服務(wù)過程中的行為承擔法律責任。用戶理解,如果中國招標采購網(wǎng)發(fā)現(xiàn)其網(wǎng)站傳輸?shù)男畔⒚黠@屬于上段第1條所列內(nèi)容之一,依據(jù)中國法律,中國招標采購網(wǎng)有義務(wù)立即停止傳輸,保存有關(guān)記錄,向國家有關(guān)機關(guān)報告,并且刪除含有該內(nèi)容的地址、目錄或關(guān)閉服務(wù)器。
用戶使用中國招標采購網(wǎng)電子公告服務(wù),包括電子布告牌、電子白板、電子論壇、網(wǎng)絡(luò)聊天室和留言板等以交互形式為上網(wǎng)用戶提供信息發(fā)布條件的行為,也須遵守本條的規(guī)定以及北京中采高科招標集團有限公司將專門發(fā)布的電子公告服務(wù)規(guī)則,上段中描述的法律后果和法律責任同樣適用于電子公告服務(wù)的用戶。若用戶的行為不符合以上提到的服務(wù)條款,北京中采高科招標集團有限公司將作出獨立判斷立即取消用戶服務(wù)帳號。
十、保障
用戶同意保障和維護北京中采高科招標集團有限公司全體成員的利益,負責支付由用戶使用超出服務(wù)范圍引起的律師費用,違反服務(wù)條款的損害補償費用,其它人使用用戶的電腦、帳號和其它知識產(chǎn)權(quán)的追索費。
十一、結(jié)束服務(wù)
用戶或北京中采高科招標集團有限公司可隨時根據(jù)實際情況中斷服務(wù)。北京中采高科招標集團有限公司不需對任何個人或第三方負責而隨時中斷服務(wù)。用戶若反對任何服務(wù)條款的建議或?qū)髞淼臈l款修改有異議,或?qū)?/span>中國招標采購網(wǎng)服務(wù)不滿,用戶只有以下的追索權(quán):
1、不再使用中國招標采購網(wǎng)服務(wù)。
2、結(jié)束用戶使用中國招標采購網(wǎng)服務(wù)的資格。
3、通告北京中采高科招標集團有限公司停止該用戶的服務(wù)。
十二、通告
所有發(fā)給用戶的通告都可通過電子郵件或常規(guī)的信件傳送。北京中采高科招標集團有限公司會通過郵件服務(wù)發(fā)報消息給用戶,告訴他們服務(wù)條款的修改、服務(wù)變更、或其它重要事情。同時,北京中采高科招標集團有限公司保留對本站免費用戶投放商業(yè)性廣告的權(quán)利。
十三、 參與廣告策劃
在北京中采高科招標集團有限公司許可下用戶可在他們發(fā)表的信息中加入宣傳資料或參與廣告策劃,在中國招標采購網(wǎng)各項免費服務(wù)上展示他們的產(chǎn)品。任何這類促銷方法,包括運輸貨物、付款、服務(wù)、商業(yè)條件、擔保及與廣告有關(guān)的描述都只是在相應(yīng)的用戶和廣告銷售商之間發(fā)生。北京中采高科招標集團有限公司不承擔任何責任,北京中采高科招標集團有限公司沒有義務(wù)為這類廣告銷售負任何一部分的責任。
十四、 內(nèi)容的所有權(quán)
中國招標采購網(wǎng)對其獨立采編的或從第三方獲得合法許可的信息內(nèi)容,內(nèi)容的定義包括:文字、軟件、聲音、相片、錄象、圖表;在廣告中的全部內(nèi)容;全部中國招標采購網(wǎng)虛擬社區(qū)服務(wù)為用戶提供的商業(yè)信息。所有這些內(nèi)容均受版權(quán)、商標、標簽和其它財產(chǎn)所有權(quán)法律的保護。所以,用戶只能在北京中采高科招標集團有限公司和廣告商授權(quán)下才能使用這些內(nèi)容,而不能擅自復(fù)制、再造這些內(nèi)容、或創(chuàng)造與內(nèi)容有關(guān)的派生產(chǎn)品。在本站發(fā)表、轉(zhuǎn)載的文章僅代表作者本人觀點,本站沒有義務(wù)查實文章或圖片、音頻、視頻文件的出處及其真實性。如果您是文章、圖片等資料的版權(quán)所有人,請與我們聯(lián)系并說明具體文章標題,中國招標采購網(wǎng)會及時加上版權(quán)信息,如果您反對中國招標采購網(wǎng)使用,在收到身份證明、版權(quán)證明和刪除要求后我們會立即刪除有版權(quán)問題的內(nèi)容。
十五、 法律
用戶和北京中采高科招標集團有限公司一致同意有關(guān)本協(xié)議以及使用中國招標采購網(wǎng)的服務(wù)產(chǎn)生的爭議交由仲裁解決,但是北京中采高科招標集團有限公司有權(quán)選擇采取訴訟方式,并有權(quán)選擇受理該訴訟的有管轄權(quán)的法院。若有任何服務(wù)條款與法律相抵觸,那這些條款將按盡可能接近的方法重新解析,而其它條款則保持對用戶產(chǎn)生法律效力和影響。
十六、 中國招標采購網(wǎng)會員帳號所含服務(wù)的信息儲存及安全
北京中采高科招標集團有限公司對用戶帳號上所有服務(wù)將盡力維護其安全性及方便性,但對服務(wù)中出現(xiàn)信息刪除或儲存失敗不承擔任何負責。另外我們保留判定用戶的行為是否符合中國招標采購網(wǎng)服務(wù)條款的要求的權(quán)利,如果用戶違背了用戶服務(wù)條款的規(guī)定,將會中斷其用戶服務(wù)的帳號。
十七、 青少年用戶特別提示
青少年用戶必須遵守全國青少年網(wǎng)絡(luò)文明公約:要善于網(wǎng)上學(xué)習,不瀏覽不良信息;要誠實友好交流,不侮辱欺詐他人;要增強自護意識,不隨意約會網(wǎng)友;要維護網(wǎng)絡(luò)安全,不破壞網(wǎng)絡(luò)秩序;要有益身心健康,不沉溺虛擬時空。
摘 要:由于我國招標投標法律適用的領(lǐng)域和行業(yè)非常廣,在實際應(yīng)用過程中難免出現(xiàn)一些法律法規(guī)交錯引起的問題,這些問題雖然表現(xiàn)為招標投標活動的微觀層面,其源頭還是在于招標投標法律體系的整體性和一致性方面。借紀念《招標投標法》實施十周年之際,筆者呼吁以《招標投標法》為基本法構(gòu)建招標投標法律體系,并在此基礎(chǔ)上統(tǒng)一招標投標法律術(shù)語,統(tǒng)一監(jiān)督機關(guān),真正實現(xiàn)為招標投標活動保駕護航,促進招標投標事業(yè)的澎湃發(fā)展。
關(guān)鍵詞:招標投標法 政府采購法 法律體系 監(jiān)督機關(guān)
筆者長期從事一線招標投標法律服務(wù)以及招標投標法律的授課,在提供法律服務(wù)和授課的過程中了解到,有很多在一線工作的同志深感到招標投標的法律法規(guī)分類繁多、規(guī)范龐雜,導(dǎo)致出現(xiàn)了一些招標活動當事人無法適從的局面。為了更好的推進招標投標活動朝著持續(xù)高效的發(fā)展,減少招標投標實踐活動中的摩擦,非常有必要對招標投標法律的體系問題進行一番梳理,在此基礎(chǔ)上才能提出有針對性的分階段的解決方案,這也是筆者寫著本文的主要目的之一。
一、招標投標法律體系的構(gòu)成
本文所稱的招標投標法律體系,實際上指的是我國法律中調(diào)整招標投標活動的法律集合體,也可以稱之為招標投標法律部門。目前我國招標投標法律體系的問題主要體現(xiàn)在規(guī)定招標投標活動的法律多而繁雜,正因如此,導(dǎo)致各規(guī)定之間難免存在沖突,更加大了法律適用的難度。我國招標投標法律體系按照效力層級可以分為四個部分:
(一)法律,涉及有《招標投標法》、《政府采購法》、《建筑法》、《合同法》等。
(二)法規(guī),包括行政法規(guī)和地方性法規(guī)。如我國正在制定的《招標投標法實施條例》將是招標投標領(lǐng)域內(nèi)一部重要的行政法規(guī)。
(三)規(guī)章,包括國務(wù)院部門規(guī)章和地方政府規(guī)章。鑒于我國行政監(jiān)督職權(quán)劃分的現(xiàn)狀,目前對招標投標活動負有監(jiān)督職權(quán)的部門較多,各職權(quán)部門和地方政府依法各自出臺了很多規(guī)章,這些規(guī)章基本涵蓋了工程、貨物和服務(wù)等方面,當然也導(dǎo)致了我國招標投標活動規(guī)范的復(fù)雜性。
(四)行政規(guī)范性文件,各級政府及其所屬部門和派出機關(guān)在其職權(quán)范圍內(nèi),依據(jù)法律、法規(guī)和規(guī)章制定的具有普遍約束力的具體規(guī)定。
二、招標投標法律體系中存在的問題
關(guān)于《招標投標法》的性質(zhì)和地位的定位問題。對于《招標投標法》的性質(zhì)和地位,理論和實務(wù)界有不同的看法。一說認為,西方市場經(jīng)濟國家公共采購的招標投標,傳統(tǒng)上屬于財政預(yù)算法的范疇,因此宜將該法列入財政預(yù)算法的框架內(nèi),建議將《招標投標法》并入到《政府采購法》當中,這種觀點可以稱之為“財政法觀點”。一說認為是將公共招標投標放在維護自由競爭和公平競爭秩序的框架下進行觀察,強調(diào)在招標投標程序中應(yīng)貫徹盡可能充分競爭的原則,因此招標投標法是競爭法的一個組成部分,這種觀點可以稱之為“競爭法觀點”。這種意見認為,作為競爭法的組成部分,《招標投標法》應(yīng)對違法行為規(guī)定行之有效的監(jiān)督檢查機制,受違法行為損害的當事人,可以訴請加害人賠償損害。除了這兩種說法外,還有人建議在補貼法甚至法院組織法中規(guī)范公共采購的招標投標。
正是由于對《招標投標法》的性質(zhì)和地位的不夠清晰,才產(chǎn)生了在招標投標法律的立法過程中包括法律術(shù)語、部門法相互關(guān)系上的種種復(fù)雜性,并影響了法律適用的效率。
(一)關(guān)于《招標投標法》與《政府采購法》的規(guī)定異同問題
《招標投標法》的定位不清,最直接體現(xiàn)在與《政府采購法》的關(guān)系上面。這兩部法律實施頒布的時間相隔很短,在立法過程中的很多步驟都是同步進行的,但是仍然存在很多規(guī)定的不同,本文僅簡單列舉部分如下:
1.調(diào)整范圍的不同
《招標投標法》要調(diào)整所有的招標采購活動,包括強制招標與自愿招標,《政府采購法》則要規(guī)范所有的政府采購活動,包括通過直接采購、招標以及參與拍賣等方式所進行的政府采購。
2.法律術(shù)語的不同
我國《招標投標法》沒有規(guī)定廢標的法定情形,而《政府采購法》第36條通過例舉立法的形式羅列了四種法定廢標情形。我國《政府采購法》沒有招標、投標、開標、評標等公開招標或邀請招標的法定程序,卻規(guī)定了廢標的法定情形,這些規(guī)定影響了法律條款之間應(yīng)有的呼應(yīng)和國家大法之間的有機聯(lián)系,在實踐應(yīng)用過程中發(fā)生了很多歧義。
3.自然人投標資格的不同
根據(jù)《招標投標法》第25條規(guī)定投標人應(yīng)當是法人或者其他組織;除非科研項目,其投標人不包括自然人。而根據(jù)《政府采購法》第21條規(guī)定:“供應(yīng)商是指向采購人提供貨物、工程和服務(wù)的法人、其他組織或者自然人?!憋@然,在政府采購活動中,自然人投標行為有效。
4.投標人數(shù)量底線的不同
《政府采購法》第36條規(guī)定符合專業(yè)條件的供應(yīng)商或者對招標文件作實質(zhì)響應(yīng)的供應(yīng)商不足三家的,應(yīng)予廢標,用以保證政府采購的公正性。而《招標投標法》第28條和第42條規(guī)定:只要投標人不少于三個,就可以確定中標人;并沒有對投標人做出任何限制性規(guī)定。
5.非公開招標的審批機關(guān)發(fā)生法律沖突
《政府采購法》第27條規(guī)定:采購人采購貨物或者服務(wù)因特殊情況需要采用公開招標以外的采購方式的,應(yīng)當在采購活動開始前獲得設(shè)區(qū)的市、自治州以上人民政府采購監(jiān)督管理部門的批準。然而,《招標投標法》第11條規(guī)定:國務(wù)院發(fā)展計劃部門確定的國家重點項目和省、自治區(qū)、直轄市人民政府確定的地方重點項目不適宜公開招標的,經(jīng)國務(wù)院發(fā)展計劃部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府批準,可以進行邀請招標。
(二)招標投標活動行政監(jiān)督的不同
《政府采購法》規(guī)定各級人民政府財政部門是負責政府采購監(jiān)督管理的部門,依法履行對政府采購活動的監(jiān)督管理職責?!墩袠送稑朔ā芬?guī)定,有關(guān)行政監(jiān)督部門依法對招標投標活動實施監(jiān)督,而行政監(jiān)督及有關(guān)部門的具體職權(quán)劃分,則由國務(wù)院辦公廳有關(guān)文件來規(guī)范。政府采購法實施5個月后,《工程建設(shè)項目施工招標投標辦法》中又明確了各級發(fā)改委、建設(shè)、鐵道、交通、信息產(chǎn)業(yè)、水利、民航等部門依照國務(wù)院和地方各級人民政府關(guān)于工程建設(shè)項目行政監(jiān)督的職責分工,對工程建設(shè)項目招標投標活動實施監(jiān)督,依法查處工程建設(shè)項目招標投標活動中的違法行為。關(guān)于工程建設(shè)項目尤其是使用政府采購資金的工程建設(shè)項目的行政監(jiān)督?jīng)_突問題同步浮出水面,這一點從近幾年來發(fā)生的一些政府采購或招標投標活動中可以得到印證。
三、構(gòu)建招標投標法律體系的建議
國際上招標投標法律制度已成體系,在經(jīng)濟和社會生活中發(fā)揮了重要作用。我國招標投標雖然有了近三十年的歷史,但法律制度體系還遠未健全。這是招標投標推廣力度不夠,采購行為不規(guī)范的一個重要原因。我國實行社會主義市場經(jīng)濟體制,市場經(jīng)濟是法律經(jīng)濟,意味著法律將成為規(guī)范和調(diào)整社會經(jīng)濟的主要手段。招標投標是市場主體行為,是平等的契約關(guān)系,不能完全用行政手段干預(yù),必須使用法律手段。在此,筆者呼吁,我們要適應(yīng)市場經(jīng)濟的需要,利用《招標投標法實施條例》制定工作,對若干法律運行過程中出現(xiàn)的問題進一步明確,有利于招標法律體系的完善。
(一)將《招標投標法》準確定位為經(jīng)濟法
招標投標活動是市場經(jīng)濟主體的市場行為之一,作為規(guī)范市場經(jīng)濟主體在招標投標活動中行為的《招標投標法》毫無疑問是屬于經(jīng)濟法的部門法領(lǐng)域。將《招標投標法》定位為經(jīng)濟法,將從根本上厘清《招標投標法》與《政府采購法》的關(guān)系:《招標投標法》屬于經(jīng)濟法領(lǐng)域,《政府采購法》屬于財政法領(lǐng)域,《招標投標法》的調(diào)整范圍為招標投標活動,《政府采購法》的調(diào)整范圍應(yīng)該為政府財政資金的審批使用和監(jiān)管,二者處于并行不悖的關(guān)系中。理論界中有關(guān)是否將《招標投標法》并入《政府采購法》爭議也將得到根本解決。
(二)強調(diào)《招標投標法》是招標投標法律體系中的基本法
在明確《招標投標法》屬于經(jīng)濟法的基礎(chǔ)上,還應(yīng)該進一步明確《招標投標法》在招標投標法律體系基本法的地位。
根據(jù)《招標投標法》第2條的規(guī)定:“在中華人民共和國境內(nèi)進行招標投標活動,適用本法?!?該條說明《招標投標法》適用于所有在中國境內(nèi)進行的招標投標活動,不僅包括本法列出的必須進行招標活動,而且包括必須招標以外的所有招標投標活動。具體而言,從主體上說,包括政府機構(gòu)、國有企事業(yè)單位、集體企業(yè)、私人企業(yè)、外商投資企業(yè)以及其他非法人組織等的招標;從項目資金來源上說,包括利用國有資金、國際組織或外國政府貸款及援助資金、企業(yè)自有資金、商業(yè)性或政策性貸款、政府機關(guān)或事業(yè)單位列入財政預(yù)算的消費性資金進行的招標;從采購對象上說,包括貨物(設(shè)備、材料、產(chǎn)品、電力等),工種(建造、改建、拆除、修繕或翻新以及管線鋪設(shè)、裝飾裝修等),服務(wù)(咨詢、勘探、設(shè)計、監(jiān)理、維修、保險等)的招標采購。
強調(diào)《招標投標法》是招標投標法律體系的基本法,就從法律適用角度解決了《招標投標法》與《政府采購法》的適用關(guān)系,也同樣決定了下位法中的行政法規(guī)、部門規(guī)章等的立法基本原則和基本參照,不至于因為不同的立法機構(gòu),在術(shù)語、行政管理權(quán)限等方面發(fā)生重大的差異。
(三)盡可能統(tǒng)一招標投標活動的監(jiān)督機關(guān)
如前文所述,國家可以對招標投標活動進行監(jiān)督的部門有數(shù)十個之多,《招標投標法》屬于招標投標市場主體法,其主要目的之一就是為了促進招標投標市場的有效有序競爭,如何達到這個目的,對招標投標活動的監(jiān)督管理就是重中之重了。目前我國的監(jiān)管體系的復(fù)雜性必然會加大解決現(xiàn)實問題的難度,而在號稱“中國政府采購第一案” 當中,財政部一審敗訴的結(jié)果,更凸顯了監(jiān)管混亂問題之嚴峻。筆者建議借國家立法改革促進之機,力爭盡可能統(tǒng)一招標投標活動的監(jiān)督機關(guān),使得招標投標法成為一部高效率高質(zhì)量運行的法律。
(四)以《招標投標法》為基礎(chǔ),統(tǒng)一招標投標法律體系法律術(shù)語
我國招標投標法律體系當中,各個法律法規(guī)在立法過程中,在法律術(shù)語的選擇上彼此不統(tǒng)一(已如前述)。比如,《政府采購法》中有廢標的概念,但是《招標投標法》只有無效標的概念,而無廢標概念。再如,《機電產(chǎn)品國際招標投標實施辦法》規(guī)定了異議和質(zhì)疑,但其本質(zhì)上是一種投訴。這種法律術(shù)語選擇上的混亂,也是造成實務(wù)中法律適用混亂的原因之一,應(yīng)該以《招標投標法》這部基本法為基礎(chǔ),對涉及到規(guī)范招標投標行為的法律術(shù)語在使用上進行統(tǒng)一。
(五)對招標投標市場主體的法律性質(zhì)和權(quán)利義務(wù)進行明確規(guī)范,使得招標投標主體有法可依
作者在參與處理招標投標法律糾紛的過程中,通過法律實踐認為,目前對招標代理機構(gòu)的性質(zhì)和權(quán)利義務(wù)的認識在法院、當事人、律師中存在不同的看法,有人認為,招標代理機構(gòu)實際上不屬于招標投標的當事人,而只是以招標人的代理出現(xiàn),其與招標人之間是代理關(guān)系,最終的招標投標結(jié)果由招標人負擔。還有人認為,招標代理機構(gòu)是招標投標活動的當事人,其在招標活動中獨立負有其法定義務(wù)并承擔相應(yīng)的法律后果。這種對招標代理機構(gòu)法律地位的不同定位,將直接影響到法律后果的負擔,如中標無效后法律責任的分配等等,而目前的法律和行政法規(guī)中并無對其明確的規(guī)范,只有部分部委頒布的規(guī)章有零散的規(guī)定,如此即導(dǎo)致法院在審理糾紛案件過程中的不同判決結(jié)果。
(六)充分考慮新型業(yè)務(wù)的規(guī)范,促進招標投標市場蓬勃發(fā)展
我國的招標投標市場正處于蓬勃發(fā)展的階段,尤其是在工程建設(shè)領(lǐng)域,近幾年融資建造在工程建設(shè)中得到了極大的運用,無論是融資建造的方式還是招標投標的選擇,均發(fā)展出很多創(chuàng)新領(lǐng)域。當然隨之而來的就是,由于法律規(guī)定的缺失或者規(guī)定不明確,這部分新的招標投標市場在法律的適用上比較模糊。這種情況的存在不利于招標投標市場的發(fā)展,亟待法律加強規(guī)定,而這也正是以《招標投標法》為基礎(chǔ)的招標投標法律體系當仁不讓要承擔的責任。(作者:建緯(北京)律師事務(wù)所 譚敬慧)
來源:《紀念<招標投標法>實施十周年論文集》