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二、服務(wù)簡介
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三、用戶的帳號、密碼和安全性
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(1)不得使用黨和國家機構(gòu)的名稱或者是它們的縮寫。
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四、服務(wù)條款的修改及修訂
北京中采高科招標集團有限公司有權(quán)在必要時修改服務(wù)條款,北京中采高科招標集團有限公司服務(wù)條款一旦發(fā)生變動,公司將會在用戶進入下一步使用前的頁面提示修改內(nèi)容。如果您同意改動,則再一次激活“同意服務(wù)條款提交注冊信息”按鈕,視為接受本服務(wù)條款的變動。如果用戶不接受。北京中采高科招標集團有限公司則保留隨時修改或中斷服務(wù)而不需通知用戶的權(quán)利。用戶接受北京中采高科招標集團有限公司行使修改或中斷服務(wù)的權(quán)利,北京中采高科招標集團有限公司不需對用戶或第三方負責。本服務(wù)條款任一條款被視為廢止、無效或不可執(zhí)行,該條應(yīng)視為可分的且并不影響本服務(wù)條款其余條款的有效性及可執(zhí)行性。
五、用戶隱私制度
北京中采高科招標集團有限公司(中國招標采購網(wǎng))非常重視用戶信息的保護,在使用中國招標采購網(wǎng)的所有產(chǎn)品和服務(wù)前,請您務(wù)必仔細閱讀并透徹理解本聲明。一旦您選擇使用,即表示您已經(jīng)同意我們按照本隱私聲明來使用和披露您的個人信息,并接受本條款現(xiàn)有內(nèi)容及其可能隨時更新的內(nèi)容。
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6、關(guān)于會員在中國招標采購網(wǎng)的上傳或張貼的內(nèi)容
(1)會員在中國招標采購網(wǎng)上傳或張貼的內(nèi)容(包括照片、文字、附件、帖子、招投標信息、個人合作名片、公司名錄和黃頁、工程信息等),視為會員授予中國招標采購網(wǎng)免費、非獨家的使用權(quán),中國招標采購網(wǎng)有權(quán)為展示、傳播及推廣、促使合作等前述張貼內(nèi)容的目的,對上述內(nèi)容進行復制、修改、出版等。該使用權(quán)持續(xù)至會員書面通知中國招標采購網(wǎng)不得繼續(xù)使用,且中國招標采購網(wǎng)實際收到該等書面通知時止。中國招標采購網(wǎng)網(wǎng)站、中國招標采購網(wǎng)合作伙伴、中國招標采購網(wǎng)關(guān)聯(lián)公司均可使用。
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(3)任何第三方對于會員在中國招標采購網(wǎng)的公開使用區(qū)域張貼的內(nèi)容進行復制、修改、編輯、傳播等行為的,該行為產(chǎn)生的法律后果和責任均由行為人承擔,與中國招標采購網(wǎng)無關(guān)。
7、不可抗力
(1)“不可抗力”是指中國招標采購網(wǎng)不能合理控制、不可預見或即使預見亦無法避免的事件,該事件妨礙、影響或延誤中國招標采購網(wǎng)根據(jù)本注冊條款履行其全部或部分義務(wù)。該事件包括但不限于政府行為、自然災(zāi)害、戰(zhàn)爭、黑客襲擊、電腦病毒、網(wǎng)絡(luò)故障等。不可抗力可能導致中國招標采購網(wǎng)網(wǎng)站無法訪問、訪問速度緩慢、存儲數(shù)據(jù)丟失、會員個人信息泄漏等不利后果。
(2)遭受不可抗力事件時,中國招標采購網(wǎng)可中止履行本注冊條款項下的義務(wù)直至不可抗力的影響消除為止,并且不因此承擔違約責任;但應(yīng)盡最大努力克服該事件,減輕其負面影響。
六、拒絕提供擔保和免責聲明
用戶明確同意使用中國招標采購網(wǎng)服務(wù)的風險由用戶個人承擔。服務(wù)提供是建立在免費的基礎(chǔ)上。北京中采高科招標集團有限公司明確表示不提供任何類型的擔保,不論是明確的或隱含的,但是對商業(yè)性的隱含擔保,特定目的和不違反規(guī)定的適當擔保除外。北京中采高科招標集團有限公司不擔保服務(wù)一定能滿足用戶的要求,也不擔保服務(wù)不會受中斷,對服務(wù)的及時性、安全性、真實性、出錯發(fā)生都不作擔保。北京中采高科招標集團有限公司拒絕提供任何擔保,包括信息能否準確、及時、順利地傳送。用戶理解并接受下載或通過中國招標采購網(wǎng)產(chǎn)品服務(wù)取得的任何信息資料取決于用戶自己,并由其承擔系統(tǒng)受損、資料丟失以及其它任何風險。北京中采高科招標集團有限公司對在服務(wù)網(wǎng)上得到的任何商品購物服務(wù)、交易進程、招聘信息,都不作擔保。用戶不會從北京中采高科招標集團有限公司收到口頭或書面的意見或信息,中國招標采購網(wǎng)也不會在這里作明確擔保。
七、有限責任
北京中采高科招標集團有限公司對任何直接、間接、偶然、特殊及繼起的損害或其他一切損害不負責任,這些損害來自:不正當使用產(chǎn)品服務(wù),在網(wǎng)上進行交易,非法使用服務(wù)或用戶傳送的信息有所變動。這些損害會導致北京中采高科招標集團有限公司形象受損,所以北京中采高科招標集團有限公司早已提出這種損害的可能性。
八、不提供零售和商業(yè)性服務(wù)
用戶使用北京中采高科招標集團有限公司各項服務(wù)的權(quán)利是企業(yè)的。個人用戶只能是一個公司或?qū)嶓w的商業(yè)性組織下的所屬員工。用戶承諾:未經(jīng)北京中采高科招標集團有限公司同意,不得利用北京中采高科招標集團有限公司各項服務(wù)進行銷售或作其他商業(yè)用途。
九、用戶管理
用戶單獨承擔發(fā)布內(nèi)容的責任。用戶對服務(wù)的使用是根據(jù)所有適用于服務(wù)的地方法律、國家法律和國際法律標準的。
用戶承諾:
1、在中國招標采購網(wǎng)的網(wǎng)頁上發(fā)布信息或者利用中國招標采購網(wǎng)的服務(wù)時必須符合中國有關(guān)法規(guī)(部分法規(guī)請見附錄),不得在中國招標采購網(wǎng)的網(wǎng)頁上或者利用中國招標采購網(wǎng)的服務(wù)制作、復制、發(fā)布、傳播以下信息:
(1)反對憲法所確定的基本原則的;
(2)危害國家安全,泄露國家秘密,顛覆國家政權(quán),破壞國家統(tǒng)一的;
(3)損害國家榮譽和利益的;
(4)煽動民族仇恨、民族歧視,破壞民族團結(jié)的;
(5)破壞國家宗教政策,宣揚邪教和封建迷信的;
(6)散布謠言,擾亂社會秩序,破壞社會穩(wěn)定的;
(7)散布淫穢、色情、賭博、暴力、兇殺、恐怖或者教唆犯罪的;
(8)侮辱或者誹謗他人,侵害他人合法權(quán)益的;
(9)含有法律、行政法規(guī)禁止的其他內(nèi)容的。
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十、保障
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十一、結(jié)束服務(wù)
用戶或北京中采高科招標集團有限公司可隨時根據(jù)實際情況中斷服務(wù)。北京中采高科招標集團有限公司不需對任何個人或第三方負責而隨時中斷服務(wù)。用戶若反對任何服務(wù)條款的建議或?qū)髞淼臈l款修改有異議,或?qū)?/span>中國招標采購網(wǎng)服務(wù)不滿,用戶只有以下的追索權(quán):
1、不再使用中國招標采購網(wǎng)服務(wù)。
2、結(jié)束用戶使用中國招標采購網(wǎng)服務(wù)的資格。
3、通告北京中采高科招標集團有限公司停止該用戶的服務(wù)。
十二、通告
所有發(fā)給用戶的通告都可通過電子郵件或常規(guī)的信件傳送。北京中采高科招標集團有限公司會通過郵件服務(wù)發(fā)報消息給用戶,告訴他們服務(wù)條款的修改、服務(wù)變更、或其它重要事情。同時,北京中采高科招標集團有限公司保留對本站免費用戶投放商業(yè)性廣告的權(quán)利。
十三、 參與廣告策劃
在北京中采高科招標集團有限公司許可下用戶可在他們發(fā)表的信息中加入宣傳資料或參與廣告策劃,在中國招標采購網(wǎng)各項免費服務(wù)上展示他們的產(chǎn)品。任何這類促銷方法,包括運輸貨物、付款、服務(wù)、商業(yè)條件、擔保及與廣告有關(guān)的描述都只是在相應(yīng)的用戶和廣告銷售商之間發(fā)生。北京中采高科招標集團有限公司不承擔任何責任,北京中采高科招標集團有限公司沒有義務(wù)為這類廣告銷售負任何一部分的責任。
十四、 內(nèi)容的所有權(quán)
中國招標采購網(wǎng)對其獨立采編的或從第三方獲得合法許可的信息內(nèi)容,內(nèi)容的定義包括:文字、軟件、聲音、相片、錄象、圖表;在廣告中的全部內(nèi)容;全部中國招標采購網(wǎng)虛擬社區(qū)服務(wù)為用戶提供的商業(yè)信息。所有這些內(nèi)容均受版權(quán)、商標、標簽和其它財產(chǎn)所有權(quán)法律的保護。所以,用戶只能在北京中采高科招標集團有限公司和廣告商授權(quán)下才能使用這些內(nèi)容,而不能擅自復制、再造這些內(nèi)容、或創(chuàng)造與內(nèi)容有關(guān)的派生產(chǎn)品。在本站發(fā)表、轉(zhuǎn)載的文章僅代表作者本人觀點,本站沒有義務(wù)查實文章或圖片、音頻、視頻文件的出處及其真實性。如果您是文章、圖片等資料的版權(quán)所有人,請與我們聯(lián)系并說明具體文章標題,中國招標采購網(wǎng)會及時加上版權(quán)信息,如果您反對中國招標采購網(wǎng)使用,在收到身份證明、版權(quán)證明和刪除要求后我們會立即刪除有版權(quán)問題的內(nèi)容。
十五、 法律
用戶和北京中采高科招標集團有限公司一致同意有關(guān)本協(xié)議以及使用中國招標采購網(wǎng)的服務(wù)產(chǎn)生的爭議交由仲裁解決,但是北京中采高科招標集團有限公司有權(quán)選擇采取訴訟方式,并有權(quán)選擇受理該訴訟的有管轄權(quán)的法院。若有任何服務(wù)條款與法律相抵觸,那這些條款將按盡可能接近的方法重新解析,而其它條款則保持對用戶產(chǎn)生法律效力和影響。
十六、 中國招標采購網(wǎng)會員帳號所含服務(wù)的信息儲存及安全
北京中采高科招標集團有限公司對用戶帳號上所有服務(wù)將盡力維護其安全性及方便性,但對服務(wù)中出現(xiàn)信息刪除或儲存失敗不承擔任何負責。另外我們保留判定用戶的行為是否符合中國招標采購網(wǎng)服務(wù)條款的要求的權(quán)利,如果用戶違背了用戶服務(wù)條款的規(guī)定,將會中斷其用戶服務(wù)的帳號。
十七、 青少年用戶特別提示
青少年用戶必須遵守全國青少年網(wǎng)絡(luò)文明公約:要善于網(wǎng)上學習,不瀏覽不良信息;要誠實友好交流,不侮辱欺詐他人;要增強自護意識,不隨意約會網(wǎng)友;要維護網(wǎng)絡(luò)安全,不破壞網(wǎng)絡(luò)秩序;要有益身心健康,不沉溺虛擬時空。
摘要:投標文件密封作為《招標投標法》立法的前提假設(shè),實踐中已經(jīng)從一種對投標人善意保護和維護交易公平變成一種動輒對投標文件拒收或作無效處理的行為,違背了招標投標競爭的本質(zhì)。本文擬就有關(guān)細節(jié)進行法律上探索,并對相關(guān)問題立法提出改進意見。
汪才華
一、引 言
投標文件密封作為投標人對于其提交的投標文件按照招標文件要求進行包封并作必要標識的一項法定流程,對于保證開標前投標文件內(nèi)容不被他人特別是其他潛在投標人獲悉、防止投標文件被人為替換或篡改、提高招標投標的嚴肅性和規(guī)范性等具有一定的作用。但是,實踐中投標文件密封這一以保護投標人權(quán)益為出發(fā)點的做法已逐漸變成了投標人必須遵守的義務(wù),將要承擔被拒收、被作無效投標處理等非常嚴重的法律風險??此菩栴}的投標文件密封檢查實際存在許多問題,這與《招標投標法》和《政府采購法》及其配套行政法規(guī)、部門規(guī)章等法律法規(guī)的規(guī)定有關(guān)系。為此,從法律層面來探討投標文件密封問題并引導實踐就具有一定的現(xiàn)實意義。
二、如何密封的問題
這一問題體現(xiàn)在《招標投標法》的 “ 招標 ” 章中。
招標采購的主要法律法規(guī)和部門規(guī)章《招標投標法》、《政府采購法》、《招標投標法實施條例》、《工程建設(shè)項目貨物招標投標辦法》、《工程建設(shè)項目勘察設(shè)計招標投標辦法》、《工程建設(shè)項目施工招標投標辦法》、《政府采購貨物和服務(wù)招標投標管理辦法》,并沒有關(guān)于投標文件如何密封的規(guī)定,只是在《政府采購貨物和服務(wù)招標投標管理辦法》第十八條第二款中要求采購單位編制的招標文件中的投標人須知章節(jié)應(yīng)包括投標文件密封的內(nèi)容。
招標文件示范文本對投標文件密封作出相對具體的規(guī)定。 2007 年九部委局發(fā)布的《中華人民共和國標準施工招標文件》投標人須知第 4.11 款規(guī)定:投標文件的正本與副本應(yīng)分開包裝,加貼封條,并在封套的封口處加蓋投標單位章。 2012 年九部委局發(fā)布的《中華人民共和國標準設(shè)計施工總承包招標文件》、《簡明標準施工招標文件》在同樣的章節(jié)分別作出了一致的 “ 投標文件應(yīng)進行包裝、加貼封條,并在封套的封口處加蓋投標人單位章 ” 的規(guī)定。
從上面的招標范本規(guī)定可以看出:投標文件密封主要理解為對投標文件的正本與副本分開包裝、對投標文件設(shè)置完整的外包裝并形成封套、外包裝上加貼密封條、封套的封口處加蓋投標人單位公章。一般來說,如何密封由招標人在招標文件中進一步明確。
三、提交投標文件階段密封檢查的問題
這一問題在立法時體現(xiàn)在 “ 投標 ” 章中。
(一) 《招標投標法》及其下位法的規(guī)定
《招標投標法》第二十八條規(guī)定, 投標人應(yīng)當在招標文件要求提交投標文件的截止時間前,將投標文件送達投標地點。招標人收到投標文件后,應(yīng)當簽收保存,不得開啟。投標人少于三個的,招標人應(yīng)當依照本法重新招標。
在招標文件要求提交投標文件的截止時間后送達的投標文件,招標人應(yīng)當拒收。
《招標投標法實施條例》 第三十六條規(guī)定, 未通過資格預審的申請人提交的投標文件,以及逾期送達或者不按照招標文件要求密封的投標文件,招標人應(yīng)當拒收。
招標人應(yīng)當如實記載投標文件的送達時間和密封情況,并存檔備查。
對應(yīng)的行政處罰責任,《招標投標法實施條例》第六十四條規(guī)定, 招標人有下列情形之一的,由有關(guān)行政監(jiān)督部門責令改正,可以處10 萬元以下的罰款:
(1 )依法應(yīng)當公開招標而采用邀請招標;
(2 )招 標文件、資格預審文件的發(fā)售、澄清、修改的時限,或者確定的提交資格預審申請文件、投標文件的時限不符合招標投標法和本條例規(guī)定;
(3 )接受未通過資格預審的單位或者個人參加投標;
( 4 )接受應(yīng)當拒收的投標文件。
招標人有前款第一項、第三項、第四項所列行為之一的,對單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予處分。相應(yīng)的,如果接收了應(yīng)拒收的投標文件,《招標投標法實施條例》第八十二條規(guī)定, 依法必須進行招標的項目的招標投標活動違反招標投標法和本條例的規(guī)定,對中標結(jié)果造成實質(zhì)性影響,且不能采取補救措施予以糾正的,招標、投標、中標無效,應(yīng)當依法重新招標或者評標。
《工程建設(shè)項目勘察設(shè)計招標投標辦法》(以下簡稱 “ 八部委局2 號令 ” )第二十六條規(guī)定, 投標人在投標截止時間前提交的投標文件,補充、修改或撤回投標文件的通知,備選投標文件等,都必須加蓋所在單位公章,并且由其法定代表人或授權(quán)代表簽字,但招標文件另行規(guī)定的除外。
招標人在接收上述材料時,應(yīng)檢查其密封或簽章是否完好,并向投標人出具標明簽收人和簽收時間的回執(zhí)。
《工程建設(shè)項目貨物招標投標辦法》(以下簡稱 “ 七部委局27 號令 ” )第三十四條和《工程建設(shè)項目施工招標投標辦法》(以下簡稱 “ 七部委局30 號令 ” )第三十八條幾乎一致規(guī)定, 投標人應(yīng)當在招標文件要求提交投標文件的截止時間前,將投標文件密封送達招標文件中規(guī)定的地點。招標人收到投標文件后,應(yīng)當向投標人出具標明簽收人和簽收時間的憑證,在開標前任何單位和個人不得開啟投標文件。
在招標文件要求提交投標文件的截止時間后送達的投標文件,招標人應(yīng)當拒收。
(二) 《政府采購法》及其下位法的規(guī)定
《政府采購貨物和服務(wù)招標投標管理辦法》(以下簡稱 “ 財政部18 號令 ” )第三十一條規(guī)定, 投標人應(yīng)當在招標文件要求提交投標文件的截止時間前,將投標文件密封送達投標地點。招標采購單位收到投標文件后,應(yīng)當簽收保存,任何單位和個人不得在開標前開啟投標文件。
在招標文件要求提交投標文件的截止時間之后送達的投標文件,為無效投標文件,招標采購單位應(yīng)當拒收。
從上面的規(guī)定可以看出,在提交投標文件階段,七部委局 27 號令、七部委局 30 號令、八部委局 2 號令、財政部 18 號令、《招標投標法實施條例》均明確規(guī)定投標文件應(yīng)當密封提交,《招標投標法》、七部委局 27 號令、 30 號令、八部委局 2 號令、財政部 18 號令都設(shè)置了招標人對收到的投標文件進行簽收的流程,八部委局 2 號令規(guī)定招標人應(yīng)當場檢查其密封或簽章是否完好,《招標投標法實施條例》規(guī)定未按招標文件要求密封的投標文件由招標人作出拒收的處理,那么密封檢查應(yīng)是理所當然的程序。
值得注意的是,本階段上述這些文件除《招標投標法實施條例》規(guī)定了密封不符合規(guī)定作拒收處理外,《招標投標法》、七部委局27 號令、七部委局30 號令、財政部18 號令明確拒收的情形無一例外的僅有投標截止時間之后送達的投標文件,以及未密封的情形。
四、開標階段密封檢查的問題
這一問題在立法中體現(xiàn)在 “ 開標 ” 章中。
(一) 《招標投標法》及其下位法的規(guī)定
《招標投標法》第三十六條規(guī)定,開標時由投標人或者其推選的代表檢查投標文件的密封情況,也可以由招標人委托的公證機構(gòu)檢查并公證。經(jīng)確認無誤后,由工作人員當眾拆封,宣讀投標人名稱、投標價格和投標文件的其他主要內(nèi)容。
招標人在招標文件要求提交投標文件的截止時間前收到的所有投標文件,開標時都應(yīng)當當眾予以拆封、宣讀。
開標過程應(yīng)當記錄,并存檔備查。
值得注意的是,《招標投標法》第三十六條對投標文件密封檢查的立法原義是檢查招標人已經(jīng)接收的投標文件的密封是否存在保管不當、人為破壞等問題,與提交階段檢查投標人的投標文件是否按招標文件要求進行包封與標識有區(qū)別。
七部委局30 號令第五十條和七部委局27 號令第四十一條一致規(guī)定, 投標文件有下列情形之一的,招標人應(yīng)當拒收:
(1 )逾期送達的;
( 2 )未按招標文件要求密封的。
即不滿足招標文件密封要求的投標文件,招標人應(yīng)拒收,也就是不能納入開標。所以這里規(guī)定的,實際上是投標文件接收環(huán)節(jié)而非開標環(huán)節(jié)。
(二) 《政府采購法》及其下位法的規(guī)定
財政部18 號令第四十條規(guī)定, 開標時應(yīng)當由投標人或者其推選的代表檢查投標文件的密封情況,也可以由招標人委托的公證機構(gòu)檢查并公證。經(jīng)確認無誤后,由招標工作人員當眾拆封,宣讀投標人名稱、投標價格、價格折扣、招標文件允許提供的備選投標方案和投標文件的其他主要內(nèi)容。
未宣讀的投標價格、價格折扣和招標文件允許提供的備選投標方案等實質(zhì)內(nèi)容,評標時不予承認。
從上面的規(guī)定可以看出,《招標投標法》、財政部 18 號令均規(guī)定開標時由投標人或其推選的代表、或者招標人委托的公證員對投標文件的密封情況進行檢查,但沒有規(guī)定密封不符合招標文件要求時當場該作何處理。
五、評標階段對密封檢查的處理
這一問題在立法中體現(xiàn)在 “ 評標 ” 章中。
財政部18 號令第五十六條規(guī)定, 投標文件屬下列情況之一的,應(yīng)當在資格性、符合性檢查時按照無效投標處理:
未按照招標文件規(guī)定要求密封、簽署、蓋章的。
從上面的規(guī)定可以看出,財政部 18 號令對投標文件密封不符合招標文件要求時采用的是在評標時由評標委員會對投標文件作無效投標處理。
六、存在的問題
根據(jù)前面的分析,本文對提交投標文件、開標、評標三個階段對投標文件密封檢查及其處理規(guī)定以表格形式進行了匯總( 見表1) 。
表 1 投標文件密封檢查及其處理規(guī)定
|
序號 |
法律法規(guī)名稱 |
提交投標文件階段 |
開標階段 |
評標階段 |
|||
|
是否規(guī)定進行密封檢查 |
是否規(guī)定招標人應(yīng)當簽收 |
不符合密封文件作何處理 |
是否規(guī)定進行密封檢查 |
不符合招標文件密封要求的文件作何處理 |
對不符合密封文件作何處理 |
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1 |
《招標投標法》 |
/ |
√ |
/ |
√ |
/ |
/ |
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2 |
《政府采購法》 |
/ |
/ |
/ |
/ |
/ |
/ |
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3 |
《招標投標法實施條例》 |
√ |
/ |
拒收 |
/ |
/ |
不得對中標結(jié)果造成實質(zhì)性影響 |
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4 |
《工程建設(shè)項目貨物招標投標辦法》(七部委局 27 號令) |
/ |
√ |
/ |
√ |
拒收,不進入開標 |
同上 |
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5 |
《工程建設(shè)項目施工招標投標辦法》(七部委局 30 號令) |
/ |
√ |
/ |
√ |
拒收,不進入開標 |
同上 |
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6 |
《工程建設(shè)項目勘察設(shè)計招標投標辦法》(八部委局 2 號令) |
√ |
√ |
/ |
/ |
/ |
同上 |
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7 |
《政府采購貨物和服務(wù)招標投標管理辦法》(財政部 18 號令) |
/ |
√ |
/ |
√ |
/ |
無效投標處理 |
注: “ / ” 表示沒有作出規(guī)定或無法推斷。
我們可以看到這些規(guī)定存在以下一些問題:
(一)規(guī)定本身存在的一些問題
從《招標投標法》及其下位法來說,《招標投標法》規(guī)定了投標文件在提交階段應(yīng)當對其進行簽收,并沒有規(guī)定投標文件是否進行密封形式檢查,也沒有規(guī)定密封不合格帶來的法律責任,本階段明文規(guī)定的拒收情形也不包括未按招標文件要求密封。而《招標投標法實施條例》規(guī)定在提交階段進行密封檢查,未按招標文件密封的投標文件予以拒收;而部門規(guī)章在投標文件提交階段規(guī)定了簽收或密封檢查制度,但沒有規(guī)定密封不合格帶來的法律責任。本階段明文規(guī)定的拒收情形與《招標投標法》對應(yīng)也僅有投標截止時間之后送達的投標文件,而在開標階段明確規(guī)定了投標文件密封不符要求予以拒收,即不進入開標。
從上述法律法規(guī)的規(guī)定可以看出,密封檢查是在提交投標文件階段還是在開標階段進行、各階段發(fā)現(xiàn)密封與招標文件要求不符時作何處理的規(guī)定存在差異,這給業(yè)內(nèi)人士對密封檢查的認識帶來混亂,甚至一些在大型招標代理機構(gòu)從業(yè)多年的操作人員都無法說清楚應(yīng)當如何處理密封性檢查的問題。由于部門規(guī)章將拒收的規(guī)定放在開標環(huán)節(jié),《招標投標法》三十六條對于開標階段的密封性檢查的立法原義往往被曲解為是對投標文件是否符合招標文件規(guī)定的密封包封與標識要求。由于認識的差異,實踐中出現(xiàn)不少爭議。
(二)對不符規(guī)定密封的投標文件處理過于嚴厲,違背了密封制度設(shè)計的初衷
從上面的《招標投標法》和《政府采購法》及其下位法來說,密封不符合招標文件規(guī)定將對投標人導致非常嚴重的后果,而對于招標人來說似乎根本不存在任何責任,密封不符的投標文件動輒作無效投標、拒收處理等也有悖于招標采購制度宗旨。
招標投標制度作為我國改革開放從國外引進的產(chǎn)物,一般認為國內(nèi)招標投標制度起源于上世紀80 年代初期利用外資貸款項目進行的國際招標,包括1980 年的我國第一個采用世界銀行貸款的大學項目所用的國際招標,上海、天津和廣州黃埔三個港口項目采用的國際招標辦法采購。再如1982 年水電部委托中國技術(shù)進出口公司組織魯布革水電站引水系統(tǒng)工程面向國際進行競爭性招標等。這些是早期利用世界銀行貸款進行國際公開競爭性招標的項目,也是業(yè)內(nèi)比較認可的常作為經(jīng)典案例的早期招標項目。密封制度設(shè)計的初衷可以從世界銀行貸款項目的招標采購制度中來找尋答案。
財政部發(fā)布的1991 年版《世界銀行貸款項目招標采購標準文件范本》、《世界銀行貸款項目國內(nèi)競爭性招標采購指南》,財政部發(fā)布的1997 年版《世界銀行貸款項目招標文件范本》 —— 《貨物采購國內(nèi)競爭性招標文件》和《土建工程國內(nèi)競爭性招標文件》,世界銀行(以下簡稱 “ 世行 ” )發(fā)布的2006 年版《國際復興開發(fā)銀行貸款和國際開發(fā)協(xié)會信貸采購指南》等文件對投標文件(世行項目往往稱為 “ 投標書 ” )密封作出過以下類似的規(guī)定:
(1 )投標書應(yīng)當密封提交。
(2 )允許投標人采用郵寄或親自送達的方式提交投標書,且一般不集中在一個時間段提交投標書,只要在接收投標書的截止時間前到達即可(注:世行貸款項目招標文件發(fā)售一般也不采用集中時間發(fā)售的方式,從發(fā)布采購公告到接收投標書截止時間都可以購買招標文件,這種規(guī)定類似于機電產(chǎn)品國際招標中的招標公告期即招標文件發(fā)售期,且可要求郵寄方式購買)。
(3 )開標地點和接收投標書地點往往不在一個地點,開標時間往往在接收投標書的截止時間之后而不是在同一個時間,需留出一定時間把投標書從接收地點運至公開開標地點。
(4 )一般要 求正本和副本分別包裝,投標書正本和每一份副本分別密封裝在單獨的信封中,且在信封上標明 “ 正本 ” 、 “ 副本 ” 字樣。然后,再將所有包含正本和副本的信封裝在另一個信封中。內(nèi)外層信封應(yīng)寫明業(yè)主名稱和地址、合同名稱和編號、開標日期和時間前不能啟封的提請注意字樣,內(nèi)層信封還要寫明投標人名稱、地址、郵編等信息。
(5 )遲到的投標書將被原封退回或按內(nèi)層信封郵址信息被退回。
(6 )外層包封上沒有按規(guī)定密封并加寫標志,投標書如果被錯放或提前開封的,業(yè)主將有權(quán)拒絕該投標書且不承擔責任。
從以上的規(guī)定我們可以看出,世行投標文件密封制度設(shè)計的初衷是:
(1 )防止投標文件在業(yè)主接收后被業(yè)主提前知悉投標文件的內(nèi)容甚至被競爭對手知悉這些秘密,畢竟從接收投標文件時間到公開開標時間有一定的時間差。
(2 )防止投標文件被錯放或被提前開封,畢竟接收地點和開標地點不是一個地點,接收時間和開標時間也往往不是一個時間。
(3 )幫助業(yè)主把遲到的投標文件原封退回或按內(nèi)層信封郵址信息退回給投標人,畢竟世行項目往往允許以郵寄方式提交投標文件。
從上面的三點可以看出,世行貸款項目投標文件密封制度設(shè)計的核心是保護投標人的利益,包括保護投標人的商業(yè)秘密免受侵害,即使是遲到的投標文件也應(yīng)原封原址退回而不讓他人知悉,也包括保護投標人的投標文件得到正常開啟。而與此相反的是,現(xiàn)有的招標投標和政府采購中動輒對不按招標文件要求進行密封的投標文件作拒收、無效投標等 “ 判死刑式 ” 的處理,背離了投標文件密封制度保護投標人利益的設(shè)計初衷。另外,在招標人、投標人、監(jiān)督人員、公證機構(gòu)人員等眾人參與下的、在招標投標交易場所集中時間集中地點進行開標的招標項目中,嚴格的密封和標識已無實質(zhì)意義。這種機制也不可避免地造成許多無辜的投標人失去投標機會,也使招標人失去一些可供選擇的投標人范圍,減少了競爭,與招標投標鼓勵競爭的制度設(shè)計初衷相違背。
同時,世行貸款項目招標很多制度比如郵寄方式普遍采用、招標文件發(fā)售期很長、允許投標人在紙質(zhì)和電子媒介中自由選擇提交投標文件的方式、允許在投標人在現(xiàn)金、投標保函、信用保證等方式中自由選擇擔保方式等都是從方便投標人、鼓勵競爭、維護公平正義的角度來考慮問題。這些世行貸款項目招標中的立法和實踐思路,相比我們業(yè)內(nèi) “ 無效標(廢標)滿天飛 ” 、 “ 只有履約擔保沒有支付擔保 ” 、 “ 投標保證金的利息返還有制度難落實 ” 等實際情況來說,值得我們借鑒和反思 。
來源:《招標采購管理》 作者 : 汪才華 單位:江西省機電設(shè)備招標有限公司