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一、服務(wù)條款的確認和接納
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二、服務(wù)簡介
北京中采高科招標集團有限公司運用自己的操作系統(tǒng)通過國際互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)為用戶提供各項服務(wù),用戶(包括普通個人用戶,免費企業(yè)會員,收費企業(yè)會員)注冊時,必須同意:
1. 提供真實、準確、即時、完整的個人/企業(yè)資料。同時,應(yīng)根據(jù)情況變化維護并及時更新注冊信息,以確保其真實、準確、即時、完整性。
2、一旦北京中采高科招標集團有限公司發(fā)現(xiàn)用戶資料含有不準確甚至是虛假內(nèi)容,北京中采高科招標集團有限公司有權(quán)利中止對該用戶的服務(wù)。
三、用戶的帳號、密碼和安全性
1、中國招標采購網(wǎng)的注冊帳號可以是英文、數(shù)字、字母、中文,或者是它們的組合。用戶可以根據(jù)自己的需要進行選擇,但是用戶注冊的帳號或者填寫的昵稱需要符合下列規(guī)定:
(1)不得使用黨和國家機構(gòu)的名稱或者是它們的縮寫。
(2)不得使用黨和國家領(lǐng)導(dǎo)人或者其他知名人士的真實姓名、筆名、藝名或者是他們的縮寫。
(3)不得使用不健康、不文明或者帶有侮辱性、攻擊性的用戶名和昵稱。
(4)您一旦注冊成功,就成為北京中采高科招標集團有限公司的合法用戶,您將得到一個密碼和用戶名。并同意接受北京中采高科招標集團有限公司提供的各項服務(wù)。如果您未保管好自己的用戶名和密碼,而對您、北京中采高科招標集團有限公司或第三方造成的損害,您將負全部責任。另外,每個用戶都要對其用戶名中的所有活動和事件負全責。您可隨時改變您的密碼和圖標,也可以結(jié)束舊的用戶名重開一個新用戶名。
(5)為避免用戶的合法權(quán)利受到侵害,用戶若發(fā)現(xiàn)任何非法使用用戶名或存在安全漏洞的情況,請立即通告北京中采高科招標集團有限公司。
四、服務(wù)條款的修改及修訂
北京中采高科招標集團有限公司有權(quán)在必要時修改服務(wù)條款,北京中采高科招標集團有限公司服務(wù)條款一旦發(fā)生變動,公司將會在用戶進入下一步使用前的頁面提示修改內(nèi)容。如果您同意改動,則再一次激活“同意服務(wù)條款提交注冊信息”按鈕,視為接受本服務(wù)條款的變動。如果用戶不接受。北京中采高科招標集團有限公司則保留隨時修改或中斷服務(wù)而不需通知用戶的權(quán)利。用戶接受北京中采高科招標集團有限公司行使修改或中斷服務(wù)的權(quán)利,北京中采高科招標集團有限公司不需對用戶或第三方負責。本服務(wù)條款任一條款被視為廢止、無效或不可執(zhí)行,該條應(yīng)視為可分的且并不影響本服務(wù)條款其余條款的有效性及可執(zhí)行性。
五、用戶隱私制度
北京中采高科招標集團有限公司(中國招標采購網(wǎng))非常重視用戶信息的保護,在使用中國招標采購網(wǎng)的所有產(chǎn)品和服務(wù)前,請您務(wù)必仔細閱讀并透徹理解本聲明。一旦您選擇使用,即表示您已經(jīng)同意我們按照本隱私聲明來使用和披露您的個人信息,并接受本條款現(xiàn)有內(nèi)容及其可能隨時更新的內(nèi)容。
1、本注冊條款所涉及的隱私是指:在會員注冊中國招標采購網(wǎng)網(wǎng)站帳戶時,使用其它中國招標采購網(wǎng)網(wǎng)站產(chǎn)品或服務(wù),訪問中國招標采購網(wǎng)網(wǎng)頁,或參加任何形式的會員活動、培訓(xùn)活動時,中國招標采購網(wǎng)會收集的會員的個人身份識別資料,包括會員的姓名、昵稱、電郵地址、出生日期、性別、職業(yè)、所在行業(yè)、工齡,真實頭像,籍貫,公司名稱,QQ號碼,公司地址,公司的產(chǎn)品以及服務(wù)簡介,公司固話傳真,公司主頁,公司主要做的項目等。中國招標采購網(wǎng)網(wǎng)站自動接收并記錄會員的瀏覽器和服務(wù)器日志上的信息,包括但不限于會員的IP地址、在線、無線信息、信件等資料。
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5、信息的披露和使用:們不會向任何無關(guān)第三方提供,出售,出租,分享和交易用戶的個人信息,但為方便您使用中國招標采購網(wǎng)服務(wù)及中國招標采購網(wǎng)關(guān)聯(lián)公司或其他組織的服務(wù)(以下稱其他服務(wù)),您同意并授權(quán)中國招標采購網(wǎng)將您的個人信息傳遞給您同時接受其他服務(wù)的中國招標采購網(wǎng)關(guān)聯(lián)公司或其他組織,或從為您提供其他服務(wù)的中國招標采購網(wǎng)關(guān)聯(lián)公司或其他組織獲取您的個人信息。包括但不限于:您同意我們可批露或使用您的個人信息以用于識別和(或)確認您的身份,或解決爭議,或有助于確保網(wǎng)站安全、限制欺詐、非法或其他刑事犯罪活動,以執(zhí)行我們的服務(wù)協(xié)議。您同意我們可批露或使用您的個人信息以保護您的生命、財產(chǎn)之安全或為防止嚴重侵害他人之合法權(quán)益或為公共利益之需要。您同意我們可批露或使用您的個人信息以改進我們的服務(wù),并使我們的服務(wù)更能符合您的要求,從而使您在使用我們服務(wù)時得到更好的使用體驗。您同意我們利用您的個人信息與您聯(lián)絡(luò),并向您提供您感興趣的信息,如:產(chǎn)品信息。您接受“服務(wù)協(xié)議”和本隱私聲明即為明示同意收取這些資料。您同意,您的個人信息可以被搜索引擎搜索,并在搜索結(jié)果中顯示,由此給您帶來更多的合作機會。您同意并授權(quán)中國招標采購網(wǎng)將您的個人信息傳遞給中國招標采購網(wǎng),中國招標采購網(wǎng)關(guān)聯(lián)公司、中國招標采購網(wǎng)合作伙伴、中國招標采購網(wǎng)會員,以助于中國招標采購網(wǎng)給您帶來更多的商業(yè)機會、其他服務(wù)、合作伙伴等。法律規(guī)定的其他需披露您個人信息的情況。
6、關(guān)于會員在中國招標采購網(wǎng)的上傳或張貼的內(nèi)容
(1)會員在中國招標采購網(wǎng)上傳或張貼的內(nèi)容(包括照片、文字、附件、帖子、招投標信息、個人合作名片、公司名錄和黃頁、工程信息等),視為會員授予中國招標采購網(wǎng)免費、非獨家的使用權(quán),中國招標采購網(wǎng)有權(quán)為展示、傳播及推廣、促使合作等前述張貼內(nèi)容的目的,對上述內(nèi)容進行復(fù)制、修改、出版等。該使用權(quán)持續(xù)至會員書面通知中國招標采購網(wǎng)不得繼續(xù)使用,且中國招標采購網(wǎng)實際收到該等書面通知時止。中國招標采購網(wǎng)網(wǎng)站、中國招標采購網(wǎng)合作伙伴、中國招標采購網(wǎng)關(guān)聯(lián)公司均可使用。
(2)因會員進行上述上傳或張貼,而導(dǎo)致任何第三方提出侵權(quán)或索賠要求的,會員承擔全部責任。
(3)任何第三方對于會員在中國招標采購網(wǎng)的公開使用區(qū)域張貼的內(nèi)容進行復(fù)制、修改、編輯、傳播等行為的,該行為產(chǎn)生的法律后果和責任均由行為人承擔,與中國招標采購網(wǎng)無關(guān)。
7、不可抗力
(1)“不可抗力”是指中國招標采購網(wǎng)不能合理控制、不可預(yù)見或即使預(yù)見亦無法避免的事件,該事件妨礙、影響或延誤中國招標采購網(wǎng)根據(jù)本注冊條款履行其全部或部分義務(wù)。該事件包括但不限于政府行為、自然災(zāi)害、戰(zhàn)爭、黑客襲擊、電腦病毒、網(wǎng)絡(luò)故障等。不可抗力可能導(dǎo)致中國招標采購網(wǎng)網(wǎng)站無法訪問、訪問速度緩慢、存儲數(shù)據(jù)丟失、會員個人信息泄漏等不利后果。
(2)遭受不可抗力事件時,中國招標采購網(wǎng)可中止履行本注冊條款項下的義務(wù)直至不可抗力的影響消除為止,并且不因此承擔違約責任;但應(yīng)盡最大努力克服該事件,減輕其負面影響。
六、拒絕提供擔保和免責聲明
用戶明確同意使用中國招標采購網(wǎng)服務(wù)的風險由用戶個人承擔。服務(wù)提供是建立在免費的基礎(chǔ)上。北京中采高科招標集團有限公司明確表示不提供任何類型的擔保,不論是明確的或隱含的,但是對商業(yè)性的隱含擔保,特定目的和不違反規(guī)定的適當擔保除外。北京中采高科招標集團有限公司不擔保服務(wù)一定能滿足用戶的要求,也不擔保服務(wù)不會受中斷,對服務(wù)的及時性、安全性、真實性、出錯發(fā)生都不作擔保。北京中采高科招標集團有限公司拒絕提供任何擔保,包括信息能否準確、及時、順利地傳送。用戶理解并接受下載或通過中國招標采購網(wǎng)產(chǎn)品服務(wù)取得的任何信息資料取決于用戶自己,并由其承擔系統(tǒng)受損、資料丟失以及其它任何風險。北京中采高科招標集團有限公司對在服務(wù)網(wǎng)上得到的任何商品購物服務(wù)、交易進程、招聘信息,都不作擔保。用戶不會從北京中采高科招標集團有限公司收到口頭或書面的意見或信息,中國招標采購網(wǎng)也不會在這里作明確擔保。
七、有限責任
北京中采高科招標集團有限公司對任何直接、間接、偶然、特殊及繼起的損害或其他一切損害不負責任,這些損害來自:不正當使用產(chǎn)品服務(wù),在網(wǎng)上進行交易,非法使用服務(wù)或用戶傳送的信息有所變動。這些損害會導(dǎo)致北京中采高科招標集團有限公司形象受損,所以北京中采高科招標集團有限公司早已提出這種損害的可能性。
八、不提供零售和商業(yè)性服務(wù)
用戶使用北京中采高科招標集團有限公司各項服務(wù)的權(quán)利是企業(yè)的。個人用戶只能是一個公司或?qū)嶓w的商業(yè)性組織下的所屬員工。用戶承諾:未經(jīng)北京中采高科招標集團有限公司同意,不得利用北京中采高科招標集團有限公司各項服務(wù)進行銷售或作其他商業(yè)用途。
九、用戶管理
用戶單獨承擔發(fā)布內(nèi)容的責任。用戶對服務(wù)的使用是根據(jù)所有適用于服務(wù)的地方法律、國家法律和國際法律標準的。
用戶承諾:
1、在中國招標采購網(wǎng)的網(wǎng)頁上發(fā)布信息或者利用中國招標采購網(wǎng)的服務(wù)時必須符合中國有關(guān)法規(guī)(部分法規(guī)請見附錄),不得在中國招標采購網(wǎng)的網(wǎng)頁上或者利用中國招標采購網(wǎng)的服務(wù)制作、復(fù)制、發(fā)布、傳播以下信息:
(1)反對憲法所確定的基本原則的;
(2)危害國家安全,泄露國家秘密,顛覆國家政權(quán),破壞國家統(tǒng)一的;
(3)損害國家榮譽和利益的;
(4)煽動民族仇恨、民族歧視,破壞民族團結(jié)的;
(5)破壞國家宗教政策,宣揚邪教和封建迷信的;
(6)散布謠言,擾亂社會秩序,破壞社會穩(wěn)定的;
(7)散布淫穢、色情、賭博、暴力、兇殺、恐怖或者教唆犯罪的;
(8)侮辱或者誹謗他人,侵害他人合法權(quán)益的;
(9)含有法律、行政法規(guī)禁止的其他內(nèi)容的。
2、在中國招標采購網(wǎng)的網(wǎng)頁上發(fā)布信息或者利用中國招標采購網(wǎng)的服務(wù)時還必須符合其他有關(guān)國家和地區(qū)的法律規(guī)定以及國際法的有關(guān)規(guī)定。
3、不利用中國招標采購網(wǎng)的服務(wù)從事以下活動:
(1)未經(jīng)允許,進入計算機信息網(wǎng)絡(luò)或者使用計算機信息網(wǎng)絡(luò)資源的;
(2)未經(jīng)允許,對計算機信息網(wǎng)絡(luò)功能進行刪除、修改或者增加的;
(3)未經(jīng)允許,對進入計算機信息網(wǎng)絡(luò)中存儲、處理或者傳輸?shù)臄?shù)據(jù)和應(yīng)用程序進行刪除、修改或者增加的;
(4)故意制作、傳播計算機病毒等破壞性程序的;
(5)其他危害計算機信息網(wǎng)絡(luò)安全的行為。
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5、遵守中國招標采購網(wǎng)的所有其他規(guī)定和程序。用戶需對自己在使用中國招標采購網(wǎng)服務(wù)過程中的行為承擔法律責任。用戶理解,如果中國招標采購網(wǎng)發(fā)現(xiàn)其網(wǎng)站傳輸?shù)男畔⒚黠@屬于上段第1條所列內(nèi)容之一,依據(jù)中國法律,中國招標采購網(wǎng)有義務(wù)立即停止傳輸,保存有關(guān)記錄,向國家有關(guān)機關(guān)報告,并且刪除含有該內(nèi)容的地址、目錄或關(guān)閉服務(wù)器。
用戶使用中國招標采購網(wǎng)電子公告服務(wù),包括電子布告牌、電子白板、電子論壇、網(wǎng)絡(luò)聊天室和留言板等以交互形式為上網(wǎng)用戶提供信息發(fā)布條件的行為,也須遵守本條的規(guī)定以及北京中采高科招標集團有限公司將專門發(fā)布的電子公告服務(wù)規(guī)則,上段中描述的法律后果和法律責任同樣適用于電子公告服務(wù)的用戶。若用戶的行為不符合以上提到的服務(wù)條款,北京中采高科招標集團有限公司將作出獨立判斷立即取消用戶服務(wù)帳號。
十、保障
用戶同意保障和維護北京中采高科招標集團有限公司全體成員的利益,負責支付由用戶使用超出服務(wù)范圍引起的律師費用,違反服務(wù)條款的損害補償費用,其它人使用用戶的電腦、帳號和其它知識產(chǎn)權(quán)的追索費。
十一、結(jié)束服務(wù)
用戶或北京中采高科招標集團有限公司可隨時根據(jù)實際情況中斷服務(wù)。北京中采高科招標集團有限公司不需對任何個人或第三方負責而隨時中斷服務(wù)。用戶若反對任何服務(wù)條款的建議或?qū)髞淼臈l款修改有異議,或?qū)?/span>中國招標采購網(wǎng)服務(wù)不滿,用戶只有以下的追索權(quán):
1、不再使用中國招標采購網(wǎng)服務(wù)。
2、結(jié)束用戶使用中國招標采購網(wǎng)服務(wù)的資格。
3、通告北京中采高科招標集團有限公司停止該用戶的服務(wù)。
十二、通告
所有發(fā)給用戶的通告都可通過電子郵件或常規(guī)的信件傳送。北京中采高科招標集團有限公司會通過郵件服務(wù)發(fā)報消息給用戶,告訴他們服務(wù)條款的修改、服務(wù)變更、或其它重要事情。同時,北京中采高科招標集團有限公司保留對本站免費用戶投放商業(yè)性廣告的權(quán)利。
十三、 參與廣告策劃
在北京中采高科招標集團有限公司許可下用戶可在他們發(fā)表的信息中加入宣傳資料或參與廣告策劃,在中國招標采購網(wǎng)各項免費服務(wù)上展示他們的產(chǎn)品。任何這類促銷方法,包括運輸貨物、付款、服務(wù)、商業(yè)條件、擔保及與廣告有關(guān)的描述都只是在相應(yīng)的用戶和廣告銷售商之間發(fā)生。北京中采高科招標集團有限公司不承擔任何責任,北京中采高科招標集團有限公司沒有義務(wù)為這類廣告銷售負任何一部分的責任。
十四、 內(nèi)容的所有權(quán)
中國招標采購網(wǎng)對其獨立采編的或從第三方獲得合法許可的信息內(nèi)容,內(nèi)容的定義包括:文字、軟件、聲音、相片、錄象、圖表;在廣告中的全部內(nèi)容;全部中國招標采購網(wǎng)虛擬社區(qū)服務(wù)為用戶提供的商業(yè)信息。所有這些內(nèi)容均受版權(quán)、商標、標簽和其它財產(chǎn)所有權(quán)法律的保護。所以,用戶只能在北京中采高科招標集團有限公司和廣告商授權(quán)下才能使用這些內(nèi)容,而不能擅自復(fù)制、再造這些內(nèi)容、或創(chuàng)造與內(nèi)容有關(guān)的派生產(chǎn)品。在本站發(fā)表、轉(zhuǎn)載的文章僅代表作者本人觀點,本站沒有義務(wù)查實文章或圖片、音頻、視頻文件的出處及其真實性。如果您是文章、圖片等資料的版權(quán)所有人,請與我們聯(lián)系并說明具體文章標題,中國招標采購網(wǎng)會及時加上版權(quán)信息,如果您反對中國招標采購網(wǎng)使用,在收到身份證明、版權(quán)證明和刪除要求后我們會立即刪除有版權(quán)問題的內(nèi)容。
十五、 法律
用戶和北京中采高科招標集團有限公司一致同意有關(guān)本協(xié)議以及使用中國招標采購網(wǎng)的服務(wù)產(chǎn)生的爭議交由仲裁解決,但是北京中采高科招標集團有限公司有權(quán)選擇采取訴訟方式,并有權(quán)選擇受理該訴訟的有管轄權(quán)的法院。若有任何服務(wù)條款與法律相抵觸,那這些條款將按盡可能接近的方法重新解析,而其它條款則保持對用戶產(chǎn)生法律效力和影響。
十六、 中國招標采購網(wǎng)會員帳號所含服務(wù)的信息儲存及安全
北京中采高科招標集團有限公司對用戶帳號上所有服務(wù)將盡力維護其安全性及方便性,但對服務(wù)中出現(xiàn)信息刪除或儲存失敗不承擔任何負責。另外我們保留判定用戶的行為是否符合中國招標采購網(wǎng)服務(wù)條款的要求的權(quán)利,如果用戶違背了用戶服務(wù)條款的規(guī)定,將會中斷其用戶服務(wù)的帳號。
十七、 青少年用戶特別提示
青少年用戶必須遵守全國青少年網(wǎng)絡(luò)文明公約:要善于網(wǎng)上學(xué)習,不瀏覽不良信息;要誠實友好交流,不侮辱欺詐他人;要增強自護意識,不隨意約會網(wǎng)友;要維護網(wǎng)絡(luò)安全,不破壞網(wǎng)絡(luò)秩序;要有益身心健康,不沉溺虛擬時空。
從廣義的“大采購”視角下不難發(fā)現(xiàn),我國現(xiàn)行政府采購法律制度體系下存在著一系列問題,這些問題的產(chǎn)生主要基于我國特殊的部門行政管理體制在規(guī)范政府采購行為時的歷史沿革,導(dǎo)致我國政府采購法律制度形成了一種特殊的結(jié)構(gòu),即眾所周知的“多法”并存、部門特色且規(guī)章眾多的格局,這種格局下又進而形成了多種多樣的監(jiān)管體制與方式。
本文將圍繞政府采購“多法”并存格局導(dǎo)致的一系列問題進行討論。當然,這種討論的角度比較尬尷,同時,由于理論意義和原本意義的政府采購與法定政府采購范圍大不相同,在研究存在問題時的角度也必然不同。因此,筆者將分別從相對而言廣義意義與現(xiàn)行實際中相對狹義意義的政府采購的不同角度進行探討。
◆ “多法”并存引發(fā)監(jiān)督管理體系分散割裂
政府采購作為一種政府進人市場的特定主體行為,無論工程還是貨物與服務(wù)均統(tǒng)一屬于公共采購性質(zhì),理應(yīng)設(shè)計一套完整且系統(tǒng)的法律體系,并在法律制度下形成完整的監(jiān)管體系與方式。在世界上大多數(shù)國家,政府采購都是一套法律體系,只有美國擁有兩套法律體系框架,一是政府民用采購法,二是政府軍用采購法(亦說加航空航天采購法等三套)。但美國兩套法律制度分別用于規(guī)范軍、民兩種不同范圍與對象且界線明確。
我國政府采購“眾法”并存主要表現(xiàn)于2002年頒布的政府采購法,其雖表明是規(guī)范國家機關(guān)、事業(yè)單位及團體等使用財政性資金采購的貨物、工程和服務(wù)的行為,卻將政府工程采購剝離出來適用一部規(guī)范招標投標方式的法律,從而形成了政府工程招標采購與貨物服務(wù)采購分別適用兩部不同的法律,形成至少“兩法”并存的局面;而在政府采購合同方面,政府采購法第四十三條規(guī)定政府采購合同適用合同法;若未來國家軍事采購條例出臺又將使我國政府采購涉及更多的法律法規(guī)。
由此,我國政府采購行為實際上由三部分法律約束和規(guī)范,形成“一分為三”或“合三為一”的法律框架格局,這種法律體系決定了政采監(jiān)督管理主體多元、方式多樣、相互分離且權(quán)責不清的基本格局。使政府采購工程采購與貨物采購適用于完全不同的監(jiān)管體系與方式。
如前所述,政府采購法的監(jiān)督管理主體是各級政府財政部門且實行的是集中統(tǒng)一管理,而《招標投標法》第七條規(guī)定的有關(guān)行政監(jiān)督部門依法對招標投標活動實施監(jiān)督,依法查處招標投標活動中的違法,顯然實行的是行政主管部門各自分散監(jiān)督管理的模式?!墩袠送稑朔▽嵤l例》中明確國務(wù)院發(fā)展改革部門指導(dǎo)和協(xié)調(diào)全國招標投標工作,對國家重大建設(shè)項目的工程招標投標活動實施監(jiān)督檢查;國務(wù)院工業(yè)和信息化、住房城鄉(xiāng)建設(shè)、交通運輸、鐵道、水利、商務(wù)等部門按職責分工對有關(guān)招標投標活動實施監(jiān)督,縣級以上地方人民政府發(fā)展改革部門指導(dǎo)和協(xié)調(diào)本行政區(qū)域的招標投標工作;縣級以上地方人民政府有關(guān)部門按照規(guī)定的職責分工,對招標投標活動實施監(jiān)督并依法查處招標投標活動中的違法行為;縣級以上地方人民政府對其所屬部門有關(guān)招標投標活動的監(jiān)督職責分工另有規(guī)定的,財政部門依法對其實行招標投標的政府采購工程建設(shè)項目預(yù)算執(zhí)行情況和政府采購政策執(zhí)行情況實施監(jiān)督。
由此可知,對招標投標活動的監(jiān)督由眾多政府部門實施,地方政府可任意選擇自己的監(jiān)管方式,實際上承認政府工程招標投標沒有相對固定的監(jiān)管主體、穩(wěn)定的監(jiān)管體制和方式,更沒有明確監(jiān)督管理的具體責任,由此形成典型的分散、松散、隨意性很強的監(jiān)督管理體系。如今隨著各地公共資源交易方式的興起以及各種各樣的公共資源交易監(jiān)督管理的“新規(guī)”,與之相對應(yīng)的政府工程采購監(jiān)督管理花樣百出,形成世界罕見的主體多元、不統(tǒng)一、不完整、不集中、責任不清、評價不明的特殊狀態(tài)。
◆ 法律拼湊導(dǎo)致監(jiān)管界線模糊甚至沖突
同樣屬于政府采購行為且有名正言順的政府采購法,卻要由幾種法共同規(guī)范,幾種法律形成的監(jiān)督管理主體、程度與方式又不相同,必然會將問題復(fù)雜化。更重要的是,“多法”并存在法律適用方面又出現(xiàn)界定模糊甚至相互矛盾等問題,在現(xiàn)實中必然出現(xiàn)監(jiān)督管理無所適從、監(jiān)督管理依據(jù)混亂的現(xiàn)象,直接影響政府采購行為規(guī)范和科學(xué)化目標實現(xiàn)。
下面可簡單從幾方面看看“兩法”間的“糊涂賬”。首先,《招標投標法》第二條明確“中華人民共和國境內(nèi)從事招標投標的適用本法”。值得說明的是,這里并沒有指明主體,應(yīng)該理解為不論是私人還是公共,只要使用招標投標方式就應(yīng)該適用《招標投標法》。由此可知,這里說的招標投標只是一種采購方式,而不是規(guī)范某種特定主體的特定行為。因此,如果政府采購法中沒有專門說明,招標投標法也沒有廢除,那么政府采購中只要使用招標采購方式都應(yīng)該適用《招標投標法》。但問題在于,應(yīng)該只是使用《招標投標法》中規(guī)定的程序和招標、評標、定標等程序和方式,其他內(nèi)容如監(jiān)督管理、采購預(yù)算、政策功能等自然還應(yīng)受政府采購法本法約束。但奇怪的是政府采購法在這里卻做了不可思議的規(guī)定,即第四條“政府工程采購進行招標投標的適用《招標投標法》”。
這里留下了至少三個模糊問題:一是如果《招標投標法》第二條有效且政府采購法沒有特殊說明,這一條并沒有意義,只要招標就適用。二是政府工程采購招標投標的適用《招標投標法》,是完全適用還是部分適用?這才是關(guān)鍵內(nèi)容。如政府工程采購招標投標的監(jiān)督管理也適用《招標投標法》嗎?如果只是招標投標程序和過程適用,其他包括監(jiān)督管理、政策功能等內(nèi)容均適用政府采購法,這樣并沒有問題。但如果全部適用,包括監(jiān)督管理、違規(guī)處罰等,都適用《招標投標法》而不是政府采購法,這樣顯然存在問題,即既然有專門規(guī)范政府采購行為的法律,為什么政府工程采購的監(jiān)督管理等內(nèi)容卻不適用政府采購法呢?是出于什么目的和原因呢?對此很難有令人信服的理由。三是如果《招標投標法》第二條還有效,那么政府貨物與服務(wù)進行招標采購時,其程序和方式是不是也應(yīng)該適用《招標投標法》呢?如果沒有專門說明不適用,實際上就是適用。但是事實上,在現(xiàn)實中政府貨物服務(wù)招標采購卻是按財政部《政府采購貨物服務(wù)招標投標管理辦法》實施的,如此是否與《招標投標法》第二條沖突呢?
與此相近的另一個問題是,政府工程采購招標究竟是否應(yīng)該適用政府采購法的監(jiān)督管理范圍。首先,政府工程采購從理論上和法理上,毫無疑問是政府采購范疇,政府采購法第二條也規(guī)定,本法所稱政府采購包含貨物、服務(wù)和工程,說明包含工程內(nèi)容。而第四條規(guī)定政府工程招標采購適用《招標投標法》,也并沒有說明其不是政府采購的內(nèi)容,其他方面不受政府采購法約束。而政府采購法第十三條規(guī)定,各級政府財政部門是政府采購監(jiān)督管理部門,這里也沒有說明政府工程采購例外。因此,政府工程采購到底是不是政府采購,財政部門究竟是否構(gòu)成政府工程采購監(jiān)督管理主體,在法律上是模糊不明確的,只是讓人們憑感覺去理解。還有,政府工程采購適用《招標投標法》,那政府采購法第九條、第十條關(guān)于保護國貨、實現(xiàn)政策功能的內(nèi)容,是否對政府工程采購具有同樣的約束力,法律同樣沒有任何說明,同樣留下一個讓人猜測和臆斷的空間。
此外,在“兩法”“多法”中還存在一個重要的問題被人們忽視。即在現(xiàn)實中,某項公共采購究競適用哪個法,由誰管理和處理相關(guān)問題,究竟誰來判斷和確認?誰的判斷具有法律效力?同樣是個缺乏依據(jù)和嚴肅性的問題。目前許多地方在搞公共資源交易中心和管理機構(gòu)建設(shè),究竟適用什么法、誰管理似乎已經(jīng)成了可以任意調(diào)整的內(nèi)容。2014年某省發(fā)改委曾下文規(guī)定,各監(jiān)督管理職能部門,對于政府采購、工程招標、土地買賣的全部門監(jiān)督管理權(quán),統(tǒng)一歸公共資源交易管理局,有人指出這個文件違背法律精神,但該省目前的確按照該文執(zhí)行。
法律模糊不清,現(xiàn)實中就一定會出現(xiàn)或者操作無據(jù),或者尋找規(guī)避法律約束的空間,此種案例現(xiàn)實中不勝枚舉,成為長期困擾采購人、采購機構(gòu)、供應(yīng)商和監(jiān)督管理部門以及關(guān)心政府采購的社會公眾的“大問題”。如前所述的典型的被稱為“政府采購第一案”的北京現(xiàn)代沃爾公司訴有關(guān)監(jiān)督管理機構(gòu)不作為案,就是圍繞應(yīng)該是行政監(jiān)督機構(gòu)還是財政部還是發(fā)改委管理產(chǎn)生的激烈爭執(zhí),一個看似簡單的案件,卻長達十年才能定論,可見法律概念模糊的“厲害”。
為解決這類問題,在“兩法”出臺十幾年之后,國務(wù)院出臺了《招標投標法實施條例》,并通過了《中華人民共和國政府采購法實施條例》(以下簡稱《條例》)。這些條例不得不為法律方面的模糊和沖突進行再說明。在《招標投標法實施條例》中規(guī)定了政府工程的內(nèi)涵,明確說明政府工程招標采購的監(jiān)督管理權(quán)限遵循《招標投標法》,再次明確由行政主管部門自身監(jiān)督管理,財政部門只對政府工程采購預(yù)算執(zhí)行情況進行監(jiān)督。而《條例》則明確規(guī)定政府貨物與服務(wù)采購由政府采購法律規(guī)范,政府工程采購不招標的部分適用政府采購法管理和約束,政府采購法中的政策功能要求對于工程采購?fù)瑯佑行?,從而在原法模糊地帶進行了說明和規(guī)定。但無論如何,原法是模糊的,《條例》作為行政法規(guī)并不能完全彌補這種缺陷。
在監(jiān)督管理權(quán)限涉及法律界限不清方面還有一個不容易引起人們注意的是政府采購合同問題。政府采購進入合同法程序之后,是否已經(jīng)完全進入了另一個法律層面,財政部門、各行政主管部門、發(fā)改委等還有多少監(jiān)督管理權(quán),可以憑行政權(quán)力改變、終止、撤銷合同嗎?如果能如此是否有背合同法?如果不能,管理機構(gòu)發(fā)現(xiàn)合同簽訂前存在問題,決定撤銷、終止合同的權(quán)力實際上不存在,說明其法律之間聯(lián)接是模糊和不明確的。 ?。ㄖ醒胴斀?jīng)大學(xué)政府管理學(xué)院教授 徐煥東 )
來源: 中國政府采購報