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一、服務(wù)條款的確認和接納
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二、服務(wù)簡介
北京中采高科招標集團有限公司運用自己的操作系統(tǒng)通過國際互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)為用戶提供各項服務(wù),用戶(包括普通個人用戶,免費企業(yè)會員,收費企業(yè)會員)注冊時,必須同意:
1. 提供真實、準確、即時、完整的個人/企業(yè)資料。同時,應(yīng)根據(jù)情況變化維護并及時更新注冊信息,以確保其真實、準確、即時、完整性。
2、一旦北京中采高科招標集團有限公司發(fā)現(xiàn)用戶資料含有不準確甚至是虛假內(nèi)容,北京中采高科招標集團有限公司有權(quán)利中止對該用戶的服務(wù)。
三、用戶的帳號、密碼和安全性
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(1)不得使用黨和國家機構(gòu)的名稱或者是它們的縮寫。
(2)不得使用黨和國家領(lǐng)導(dǎo)人或者其他知名人士的真實姓名、筆名、藝名或者是他們的縮寫。
(3)不得使用不健康、不文明或者帶有侮辱性、攻擊性的用戶名和昵稱。
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(5)為避免用戶的合法權(quán)利受到侵害,用戶若發(fā)現(xiàn)任何非法使用用戶名或存在安全漏洞的情況,請立即通告北京中采高科招標集團有限公司。
四、服務(wù)條款的修改及修訂
北京中采高科招標集團有限公司有權(quán)在必要時修改服務(wù)條款,北京中采高科招標集團有限公司服務(wù)條款一旦發(fā)生變動,公司將會在用戶進入下一步使用前的頁面提示修改內(nèi)容。如果您同意改動,則再一次激活“同意服務(wù)條款提交注冊信息”按鈕,視為接受本服務(wù)條款的變動。如果用戶不接受。北京中采高科招標集團有限公司則保留隨時修改或中斷服務(wù)而不需通知用戶的權(quán)利。用戶接受北京中采高科招標集團有限公司行使修改或中斷服務(wù)的權(quán)利,北京中采高科招標集團有限公司不需對用戶或第三方負責(zé)。本服務(wù)條款任一條款被視為廢止、無效或不可執(zhí)行,該條應(yīng)視為可分的且并不影響本服務(wù)條款其余條款的有效性及可執(zhí)行性。
五、用戶隱私制度
北京中采高科招標集團有限公司(中國招標采購網(wǎng))非常重視用戶信息的保護,在使用中國招標采購網(wǎng)的所有產(chǎn)品和服務(wù)前,請您務(wù)必仔細閱讀并透徹理解本聲明。一旦您選擇使用,即表示您已經(jīng)同意我們按照本隱私聲明來使用和披露您的個人信息,并接受本條款現(xiàn)有內(nèi)容及其可能隨時更新的內(nèi)容。
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6、關(guān)于會員在中國招標采購網(wǎng)的上傳或張貼的內(nèi)容
(1)會員在中國招標采購網(wǎng)上傳或張貼的內(nèi)容(包括照片、文字、附件、帖子、招投標信息、個人合作名片、公司名錄和黃頁、工程信息等),視為會員授予中國招標采購網(wǎng)免費、非獨家的使用權(quán),中國招標采購網(wǎng)有權(quán)為展示、傳播及推廣、促使合作等前述張貼內(nèi)容的目的,對上述內(nèi)容進行復(fù)制、修改、出版等。該使用權(quán)持續(xù)至?xí)T書面通知中國招標采購網(wǎng)不得繼續(xù)使用,且中國招標采購網(wǎng)實際收到該等書面通知時止。中國招標采購網(wǎng)網(wǎng)站、中國招標采購網(wǎng)合作伙伴、中國招標采購網(wǎng)關(guān)聯(lián)公司均可使用。
(2)因會員進行上述上傳或張貼,而導(dǎo)致任何第三方提出侵權(quán)或索賠要求的,會員承擔(dān)全部責(zé)任。
(3)任何第三方對于會員在中國招標采購網(wǎng)的公開使用區(qū)域張貼的內(nèi)容進行復(fù)制、修改、編輯、傳播等行為的,該行為產(chǎn)生的法律后果和責(zé)任均由行為人承擔(dān),與中國招標采購網(wǎng)無關(guān)。
7、不可抗力
(1)“不可抗力”是指中國招標采購網(wǎng)不能合理控制、不可預(yù)見或即使預(yù)見亦無法避免的事件,該事件妨礙、影響或延誤中國招標采購網(wǎng)根據(jù)本注冊條款履行其全部或部分義務(wù)。該事件包括但不限于政府行為、自然災(zāi)害、戰(zhàn)爭、黑客襲擊、電腦病毒、網(wǎng)絡(luò)故障等。不可抗力可能導(dǎo)致中國招標采購網(wǎng)網(wǎng)站無法訪問、訪問速度緩慢、存儲數(shù)據(jù)丟失、會員個人信息泄漏等不利后果。
(2)遭受不可抗力事件時,中國招標采購網(wǎng)可中止履行本注冊條款項下的義務(wù)直至不可抗力的影響消除為止,并且不因此承擔(dān)違約責(zé)任;但應(yīng)盡最大努力克服該事件,減輕其負面影響。
六、拒絕提供擔(dān)保和免責(zé)聲明
用戶明確同意使用中國招標采購網(wǎng)服務(wù)的風(fēng)險由用戶個人承擔(dān)。服務(wù)提供是建立在免費的基礎(chǔ)上。北京中采高科招標集團有限公司明確表示不提供任何類型的擔(dān)保,不論是明確的或隱含的,但是對商業(yè)性的隱含擔(dān)保,特定目的和不違反規(guī)定的適當擔(dān)保除外。北京中采高科招標集團有限公司不擔(dān)保服務(wù)一定能滿足用戶的要求,也不擔(dān)保服務(wù)不會受中斷,對服務(wù)的及時性、安全性、真實性、出錯發(fā)生都不作擔(dān)保。北京中采高科招標集團有限公司拒絕提供任何擔(dān)保,包括信息能否準確、及時、順利地傳送。用戶理解并接受下載或通過中國招標采購網(wǎng)產(chǎn)品服務(wù)取得的任何信息資料取決于用戶自己,并由其承擔(dān)系統(tǒng)受損、資料丟失以及其它任何風(fēng)險。北京中采高科招標集團有限公司對在服務(wù)網(wǎng)上得到的任何商品購物服務(wù)、交易進程、招聘信息,都不作擔(dān)保。用戶不會從北京中采高科招標集團有限公司收到口頭或書面的意見或信息,中國招標采購網(wǎng)也不會在這里作明確擔(dān)保。
七、有限責(zé)任
北京中采高科招標集團有限公司對任何直接、間接、偶然、特殊及繼起的損害或其他一切損害不負責(zé)任,這些損害來自:不正當使用產(chǎn)品服務(wù),在網(wǎng)上進行交易,非法使用服務(wù)或用戶傳送的信息有所變動。這些損害會導(dǎo)致北京中采高科招標集團有限公司形象受損,所以北京中采高科招標集團有限公司早已提出這種損害的可能性。
八、不提供零售和商業(yè)性服務(wù)
用戶使用北京中采高科招標集團有限公司各項服務(wù)的權(quán)利是企業(yè)的。個人用戶只能是一個公司或?qū)嶓w的商業(yè)性組織下的所屬員工。用戶承諾:未經(jīng)北京中采高科招標集團有限公司同意,不得利用北京中采高科招標集團有限公司各項服務(wù)進行銷售或作其他商業(yè)用途。
九、用戶管理
用戶單獨承擔(dān)發(fā)布內(nèi)容的責(zé)任。用戶對服務(wù)的使用是根據(jù)所有適用于服務(wù)的地方法律、國家法律和國際法律標準的。
用戶承諾:
1、在中國招標采購網(wǎng)的網(wǎng)頁上發(fā)布信息或者利用中國招標采購網(wǎng)的服務(wù)時必須符合中國有關(guān)法規(guī)(部分法規(guī)請見附錄),不得在中國招標采購網(wǎng)的網(wǎng)頁上或者利用中國招標采購網(wǎng)的服務(wù)制作、復(fù)制、發(fā)布、傳播以下信息:
(1)反對憲法所確定的基本原則的;
(2)危害國家安全,泄露國家秘密,顛覆國家政權(quán),破壞國家統(tǒng)一的;
(3)損害國家榮譽和利益的;
(4)煽動民族仇恨、民族歧視,破壞民族團結(jié)的;
(5)破壞國家宗教政策,宣揚邪教和封建迷信的;
(6)散布謠言,擾亂社會秩序,破壞社會穩(wěn)定的;
(7)散布淫穢、色情、賭博、暴力、兇殺、恐怖或者教唆犯罪的;
(8)侮辱或者誹謗他人,侵害他人合法權(quán)益的;
(9)含有法律、行政法規(guī)禁止的其他內(nèi)容的。
2、在中國招標采購網(wǎng)的網(wǎng)頁上發(fā)布信息或者利用中國招標采購網(wǎng)的服務(wù)時還必須符合其他有關(guān)國家和地區(qū)的法律規(guī)定以及國際法的有關(guān)規(guī)定。
3、不利用中國招標采購網(wǎng)的服務(wù)從事以下活動:
(1)未經(jīng)允許,進入計算機信息網(wǎng)絡(luò)或者使用計算機信息網(wǎng)絡(luò)資源的;
(2)未經(jīng)允許,對計算機信息網(wǎng)絡(luò)功能進行刪除、修改或者增加的;
(3)未經(jīng)允許,對進入計算機信息網(wǎng)絡(luò)中存儲、處理或者傳輸?shù)臄?shù)據(jù)和應(yīng)用程序進行刪除、修改或者增加的;
(4)故意制作、傳播計算機病毒等破壞性程序的;
(5)其他危害計算機信息網(wǎng)絡(luò)安全的行為。
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用戶使用中國招標采購網(wǎng)電子公告服務(wù),包括電子布告牌、電子白板、電子論壇、網(wǎng)絡(luò)聊天室和留言板等以交互形式為上網(wǎng)用戶提供信息發(fā)布條件的行為,也須遵守本條的規(guī)定以及北京中采高科招標集團有限公司將專門發(fā)布的電子公告服務(wù)規(guī)則,上段中描述的法律后果和法律責(zé)任同樣適用于電子公告服務(wù)的用戶。若用戶的行為不符合以上提到的服務(wù)條款,北京中采高科招標集團有限公司將作出獨立判斷立即取消用戶服務(wù)帳號。
十、保障
用戶同意保障和維護北京中采高科招標集團有限公司全體成員的利益,負責(zé)支付由用戶使用超出服務(wù)范圍引起的律師費用,違反服務(wù)條款的損害補償費用,其它人使用用戶的電腦、帳號和其它知識產(chǎn)權(quán)的追索費。
十一、結(jié)束服務(wù)
用戶或北京中采高科招標集團有限公司可隨時根據(jù)實際情況中斷服務(wù)。北京中采高科招標集團有限公司不需對任何個人或第三方負責(zé)而隨時中斷服務(wù)。用戶若反對任何服務(wù)條款的建議或?qū)髞淼臈l款修改有異議,或?qū)?/span>中國招標采購網(wǎng)服務(wù)不滿,用戶只有以下的追索權(quán):
1、不再使用中國招標采購網(wǎng)服務(wù)。
2、結(jié)束用戶使用中國招標采購網(wǎng)服務(wù)的資格。
3、通告北京中采高科招標集團有限公司停止該用戶的服務(wù)。
十二、通告
所有發(fā)給用戶的通告都可通過電子郵件或常規(guī)的信件傳送。北京中采高科招標集團有限公司會通過郵件服務(wù)發(fā)報消息給用戶,告訴他們服務(wù)條款的修改、服務(wù)變更、或其它重要事情。同時,北京中采高科招標集團有限公司保留對本站免費用戶投放商業(yè)性廣告的權(quán)利。
十三、 參與廣告策劃
在北京中采高科招標集團有限公司許可下用戶可在他們發(fā)表的信息中加入宣傳資料或參與廣告策劃,在中國招標采購網(wǎng)各項免費服務(wù)上展示他們的產(chǎn)品。任何這類促銷方法,包括運輸貨物、付款、服務(wù)、商業(yè)條件、擔(dān)保及與廣告有關(guān)的描述都只是在相應(yīng)的用戶和廣告銷售商之間發(fā)生。北京中采高科招標集團有限公司不承擔(dān)任何責(zé)任,北京中采高科招標集團有限公司沒有義務(wù)為這類廣告銷售負任何一部分的責(zé)任。
十四、 內(nèi)容的所有權(quán)
中國招標采購網(wǎng)對其獨立采編的或從第三方獲得合法許可的信息內(nèi)容,內(nèi)容的定義包括:文字、軟件、聲音、相片、錄象、圖表;在廣告中的全部內(nèi)容;全部中國招標采購網(wǎng)虛擬社區(qū)服務(wù)為用戶提供的商業(yè)信息。所有這些內(nèi)容均受版權(quán)、商標、標簽和其它財產(chǎn)所有權(quán)法律的保護。所以,用戶只能在北京中采高科招標集團有限公司和廣告商授權(quán)下才能使用這些內(nèi)容,而不能擅自復(fù)制、再造這些內(nèi)容、或創(chuàng)造與內(nèi)容有關(guān)的派生產(chǎn)品。在本站發(fā)表、轉(zhuǎn)載的文章僅代表作者本人觀點,本站沒有義務(wù)查實文章或圖片、音頻、視頻文件的出處及其真實性。如果您是文章、圖片等資料的版權(quán)所有人,請與我們聯(lián)系并說明具體文章標題,中國招標采購網(wǎng)會及時加上版權(quán)信息,如果您反對中國招標采購網(wǎng)使用,在收到身份證明、版權(quán)證明和刪除要求后我們會立即刪除有版權(quán)問題的內(nèi)容。
十五、 法律
用戶和北京中采高科招標集團有限公司一致同意有關(guān)本協(xié)議以及使用中國招標采購網(wǎng)的服務(wù)產(chǎn)生的爭議交由仲裁解決,但是北京中采高科招標集團有限公司有權(quán)選擇采取訴訟方式,并有權(quán)選擇受理該訴訟的有管轄權(quán)的法院。若有任何服務(wù)條款與法律相抵觸,那這些條款將按盡可能接近的方法重新解析,而其它條款則保持對用戶產(chǎn)生法律效力和影響。
十六、 中國招標采購網(wǎng)會員帳號所含服務(wù)的信息儲存及安全
北京中采高科招標集團有限公司對用戶帳號上所有服務(wù)將盡力維護其安全性及方便性,但對服務(wù)中出現(xiàn)信息刪除或儲存失敗不承擔(dān)任何負責(zé)。另外我們保留判定用戶的行為是否符合中國招標采購網(wǎng)服務(wù)條款的要求的權(quán)利,如果用戶違背了用戶服務(wù)條款的規(guī)定,將會中斷其用戶服務(wù)的帳號。
十七、 青少年用戶特別提示
青少年用戶必須遵守全國青少年網(wǎng)絡(luò)文明公約:要善于網(wǎng)上學(xué)習(xí),不瀏覽不良信息;要誠實友好交流,不侮辱欺詐他人;要增強自護意識,不隨意約會網(wǎng)友;要維護網(wǎng)絡(luò)安全,不破壞網(wǎng)絡(luò)秩序;要有益身心健康,不沉溺虛擬時空。
關(guān)于中標通知書的法律效力,學(xué)界看法不一,本文以此為切入點梳理了相關(guān)理論學(xué)說和裁判文書,分析了相關(guān)理論的觀點理由,并結(jié)合招標投標活動的特殊性,呼吁《招標投標法》明確其法律性質(zhì),以限制法官自由裁量空間,實現(xiàn)“同案同判”。
一、中標通知書法律性質(zhì)的理論爭議
《招標投標法》第四十五條第二款規(guī)定,“中標通知書對招標人和中標人具有法律效力”,但卻未規(guī)定具有何種法律效力。自該法實施以來,對于中標通知書的法律性質(zhì)如何界定,學(xué)界和實務(wù)界出現(xiàn)了“本約承諾說”“預(yù)約合同承諾說”與“準法律行為說”三種分析路徑。
目前學(xué)界鮮有以準法律行為的理論路徑對中標通知書的法律性質(zhì)進行學(xué)理分析,筆者之所以對此進行學(xué)理分析,是因為在學(xué)界和實踐中的確存在與之對應(yīng)的觀點:“準法律行為說”認為,中標通知書的性質(zhì)不是承諾,但也未有準確定性,并且當中標通知書發(fā)出后,該招投標合同既未成立也未生效,中標通知書僅產(chǎn)生對雙方應(yīng)當訂立合同的約束力,而違約方應(yīng)承擔(dān)締約過失責(zé)任?!邦A(yù)約承諾說”則認為,中標通知書發(fā)出后,招標人與中標人之間成立預(yù)約合同,因此對于中標通知書法律性質(zhì)應(yīng)定性為“預(yù)約的承諾”?!氨炯s承諾說”認為,中標通知書的法律性質(zhì)是本約的承諾,當中標通知書發(fā)出時,本約即當成立,此后拒簽合同則應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任,本文贊同此觀點。本文下面將通過統(tǒng)計的方式對法院裁判觀點進行實證研究,旨在探究司法實踐中各觀點的主要理由與所占比例。
二、中標通知書法律性質(zhì)爭議案件情況統(tǒng)計與分析
筆者以“中標通知書”“合同成立”“招標投標法”為關(guān)鍵詞,在中國裁判文書網(wǎng)上進行檢索,共有372個結(jié)果,裁判文書網(wǎng)僅顯示最具有相關(guān)度的前200條結(jié)果;同理,以“中標通知書”“預(yù)約”“招標投標法”為關(guān)鍵詞進行檢索,共有57個結(jié)果;以“中標通知書”“合同尚未成立”“招標投標法”為關(guān)鍵詞進行檢索,共有63個結(jié)果;以“中標通知書”“合同未成立”“招標投標法”為關(guān)鍵詞進行檢索,共有66個結(jié)果。在對386份文書進行篩選后,去除了282份無關(guān)和相同文書后,整理有關(guān)案例共104個,其中對中標通知書的法律性質(zhì)采用準法律行為說的案例有25個,采用預(yù)約承諾說的案例有24個,采用本約承諾說的案例有55個。在對案例進行整理后,筆者對案例數(shù)量從法院級別與所采取觀點進行了統(tǒng)計(見表1)。
在目前檢索的中標通知書法律性質(zhì)存有爭議的實務(wù)案例中,最高人民法院審理1起,其所持觀點為中標通知書應(yīng)為本約承諾。與該問題有關(guān)的案件中,共有11家高院審理13起案件,其中福建、江西、湖南、山東、四川等省高院均認為中標通知書應(yīng)為本約承諾;海南、安徽省高院雖未明確中標通知書的性質(zhì),但在其判決的論述中采用了準法律行為說的分析路徑,認為中標通知書雖然已經(jīng)發(fā)出,但是在雙方?jīng)]有訂立書面合同之前,合同仍未成立;江蘇、天津、重慶省(市)高院采取預(yù)約承諾說的觀點。
值得一提的是,在檢索的案件中,福建、安徽、重慶高院均審理了兩起與中標通知書性質(zhì)爭議有關(guān)的案件,福建省高院在其審理的兩起案件中都采用本約承諾說的觀點;而重慶市高院則在其(2017)渝民終221號判決書中采用預(yù)約承諾說的觀點(該案審判長為彭貴法官),在其(2018)渝民初100號判決書中采用本約承諾說的觀點(該案審判長為譚振亞法官);安徽省高院在其(2014)皖民二終字第00659號判決書中認為中標通知書的性質(zhì)為承諾,但未標明是預(yù)約或本約的承諾,在其(2016)皖民終700號判決書中雖未明確中標通知書的性質(zhì),但在其判決的論述中采用了準法律行為說的分析路徑,認為中標通知書雖然已經(jīng)發(fā)出,但是在雙方?jīng)]有訂立書面合同之前,合同仍未成立。通過這一實證分析,可以看出對于中標通知書的法律性質(zhì)在實踐中如何認定,法官們還存在較大爭議,即使是同一個高院的法官,也采用了不同的觀點,在立法上急需對這一問題進行完善。
通過數(shù)據(jù)比例,在一定程度上可以反映出司法實務(wù)工作者對該問題的觀點,在目前檢索的104個案例中,有25個案例采用準法律行為說,占24.0%;有24個案例采用預(yù)約承諾說,占23.1%;有55個案例采用本約承諾說,占52.9%。顯然,本約承諾說在實務(wù)中為多數(shù)說,預(yù)約承諾說與準法律行為說為少數(shù)說,其比例大致相當。但就目前學(xué)界而言,通常還是認為中標通知書的法律性質(zhì)應(yīng)為承諾,預(yù)約承諾說只是在承諾說的基礎(chǔ)上引入了預(yù)約合同的觀點,準法律行為說是少數(shù)說,但在實務(wù)中卻有相當?shù)馁澩壤?,這也反映出中標通知書的法律性質(zhì)給實務(wù)工作者造成了一定的困惑,需要在學(xué)理上進一步明晰,以推動《招標投標法》的修改,起到定紛止爭之作用。
表1數(shù)據(jù)也存在一定的誤差,因此反映出的實際狀況也可能存在誤差,誤差來源主要有:第一,在裁判文書網(wǎng)上以上文所述為關(guān)鍵詞進行檢索只得到386份文書,并且裁判文書網(wǎng)過濾了部分數(shù)據(jù)未顯示,在數(shù)據(jù)來源上就可能存在一定誤差。第二,裁判文書網(wǎng)于2014年正式啟用,在此之前的案例與判決大部分可能沒有上傳,而想要實現(xiàn)全國范圍內(nèi)的收集也不具有可行性。第三,樣本數(shù)據(jù)總量為104個,這一數(shù)量具有一定的代表性,但不足夠大,不足以全面反映實踐中的問題。
三、法院裁判中對中標通知書法律性質(zhì)的觀點與理由
(一)準法律行為說的觀點與裁判理由
持這一學(xué)說的裁判觀點在其判決中沒有對中標通知書的法律性質(zhì)予以明確界定,對于中標通知書的法律效力一般認為是約束招標人與中標人應(yīng)當按照招標文件、投標文件、中標通知書等要求訂立書面合同,當中標通知書發(fā)出后,書面合同訂立前,雙方未成立合同關(guān)系,若在此過程中任何一方違背了訂立合同的義務(wù),則應(yīng)當承擔(dān)締約過失責(zé)任。裁判的主要理由有兩點:
第一,雖然當事人發(fā)出中標通知書有締約的意思表示,但根據(jù)《招標投標法》第四十五條、第四十六條的特別規(guī)定,當事人應(yīng)當訂立書面合同,此時中標通知書的效力在于約束當事人訂立書面合同。
第二,根據(jù)《合同法》第三十二條的規(guī)定,若合同以合同書形式簽訂,則自當事人簽字或蓋章時成立,因此即使發(fā)出了中標通知書,雙方當事人尚未在書面合同上簽字或蓋章,未對招投標涉及合同的所有條款進行最終確認,此時合同無法成立。
(二)預(yù)約承諾說的觀點與裁判理由
這一學(xué)說在實踐中是少數(shù)說。主要認為中標通知書確屬于承諾,但根據(jù)《招標投標法》與《合同法》的規(guī)定,此時本約合同還未成立,中標通知書的效力在于使招標人與中標人獲得了訂立本約合同的權(quán)利與義務(wù)。裁判的主要觀點有:
第一,根據(jù)《合同法》第十五條第一款及《招標投標法》的規(guī)定,招標公告的性質(zhì)屬于要約邀請,投標行為屬于要約,中標通知書屬于承諾。但是該承諾卻沒有產(chǎn)生雙方成立合同的法律效果,因為本約的訂立根據(jù)《合同法》第三十二條與《招標投標法》第三十六條的規(guī)定需要簽訂書面合同。
第二,中標通知書的效力,在于使招標人與中標人獲得了訂立本約的權(quán)利與義務(wù)。雖然兩份判決均沒有明確表述認為中標通知書發(fā)出后成立預(yù)約合同,但是認為在當事人之間產(chǎn)生了新的權(quán)利義務(wù)關(guān)系,即訂立本約,這其實就是成立預(yù)約合同的效果。招標人與中標人之間形成的預(yù)約合同,其標的就是訂立本約的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系。
(三)本約承諾說的觀點與裁判理由
這一學(xué)說在實踐中是多數(shù),在檢索的案例中有52.9%都持這一觀點,認為中標通知書的法律性質(zhì)屬于承諾,即使根據(jù)《招標投標法》招標人與中標人應(yīng)當訂立書面合同,但這并不影響雙方本約合同在中標通知書發(fā)出時已成立并生效,違約方應(yīng)當承擔(dān)違約責(zé)任。裁判的理由主要有:
第一,根據(jù)《合同法》及《招標投標法》的規(guī)定,招標公告的性質(zhì)屬于要約邀請,投標行為屬于要約,中標通知書實質(zhì)上就是同意投標人要約的意思表示,因此其法律性質(zhì)屬于承諾,并且投標人要約的意思表示之一就是訂立本約,因此該承諾當屬本約承諾。
第二,招標公告與投標文件中都應(yīng)已明確了合同的實質(zhì)性條款,因此發(fā)出中標通知書就標明雙方對合同的實質(zhì)性條款已經(jīng)達成了一致,中標通知書應(yīng)屬于對此前實質(zhì)性條款的積極承諾,合同應(yīng)當在中標通知書發(fā)出后成立。
第三,雖然依據(jù)《招標投標法》的規(guī)定,在中標通知書發(fā)出后需要訂立書面合同,但這并不違反《合同法》中關(guān)于書面合同在當事人簽字或蓋章時成立的規(guī)定,因為招標公告、投標文件、中標通知書等均為書面形式,并且均有當事人的簽字或蓋章,這可以視為當事人已以書面形式訂立合同。
綜上所述,對于中標通知書的法律性質(zhì)在實踐當中仍存在不同的觀點與看法,這就造成了在這一問題上“同案不同判”的現(xiàn)象,雖然由于自由心證主義的發(fā)展與法官對于法律的不同理解、不同解釋使得在法官的自由裁量下,“同案不同判”存在一定的合理性,但“同案同判”是法理學(xué)的基本要求與現(xiàn)代法治之基石,也是我國構(gòu)建司法統(tǒng)一的必然要求。因此針對中標通知書的法律性質(zhì)這一問題,《招標投標法》有必要予以明確,這同時也直接關(guān)系到招標人或中標人在中標通知書發(fā)出后應(yīng)當承擔(dān)何種責(zé)任,對于守約方當事人所能獲得的救濟會產(chǎn)生直接影響。只有法律予以明確規(guī)定,才能限制針對這一行為性質(zhì)法官自由裁量的空間,實現(xiàn)在該問題上的判決統(tǒng)一。
作者: 何紅鋒 郭光坤
作者單位:南開大學(xué)法學(xué)院
來源:《招標采購管理》